不作為是否構(gòu)成徇私枉法罪

就徇私枉法罪而言，司法工作人員對(duì)明知是無罪的人而使他受追訴以及在刑事審判中故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判的行為只能由作為構(gòu)成，但是，在對(duì)明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴的行為中，卻可以由不作為構(gòu)成。構(gòu)成不作為的徇私枉法罪，必須具備以下兩個(gè)條件：

第一，不履行法定作為義務(wù)是徇私枉法罪不作為犯的本質(zhì)特征。刑法理論中，構(gòu)成不作為必須是以特定義務(wù)的存在為基礎(chǔ)，它反映了不作為犯罪的基本犯罪事實(shí)和構(gòu)成要素，是決定不作為犯罪能否成立的主要依據(jù)。徇私枉法罪中，作為掌握國家司法權(quán)的工作人員，擔(dān)負(fù)著代表國家實(shí)現(xiàn)司法公正的神圣職責(zé)，公正司法是基于其職務(wù)要求而產(chǎn)生的特定義務(wù)。如果不存在這種特定義務(wù)，也就不存在不作為犯罪。

第二，發(fā)生危害結(jié)果是徇私枉法不作為犯罪的必要條件。在不作為犯罪中，并不是違反作為義務(wù)即構(gòu)成犯罪，就要受到刑法的否定評(píng)價(jià)，而是只有發(fā)生了與作為犯罪同樣的危害結(jié)果時(shí)，刑法才將其作為評(píng)價(jià)的對(duì)象，才會(huì)對(duì)其進(jìn)行處罰。同樣的道理，徇私枉法罪的不作為犯罪也是以產(chǎn)生一定的危害結(jié)果作為成立的必要前提。如在上述案件中，承辦案件的民警王某雖然故意不履行自己的職責(zé)，應(yīng)該采取強(qiáng)制措施而未采取，但是，如果楊某仍然在公安機(jī)關(guān)的監(jiān)控范圍內(nèi)，就難以認(rèn)定其逃脫了法律追究。對(duì)此，最高人民檢察院在《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中對(duì)徇私枉法罪的不作為犯作了合理的解釋，即“在立案后，采取偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者其他隱瞞事實(shí)、違反法律的手段，應(yīng)當(dāng)采取強(qiáng)制措施而不采取強(qiáng)制措施，或者雖然采取強(qiáng)制措施，但中斷偵查或者超過法定期限不采取任何措施，實(shí)際放任不管，致使犯罪嫌疑人、被告人實(shí)際脫離司法機(jī)關(guān)偵控”。以發(fā)生危害結(jié)果作為徇私枉法不作為犯罪的成立條件，是符合刑法謙抑性原則的基本要求的。

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