根據(jù)刑法第28條的規(guī)定,脅從犯是被脅迫參加犯罪的人,即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪,并在共同犯罪甲起較小作用的人,脅從犯在共同犯罪中起較小作用(決于從犯的作用)雖術(shù)是明文規(guī)定,卻是對刑法第26條至第29條進行體系解釋得出的合理結(jié)論。如果行為人起先是被脅迫參加共同犯罪,但后來發(fā)生變化,積極主動實施犯罪行為,在共同犯罪中起主要或次要作用,則應(yīng)分別按主犯或從犯論處。
脅從犯是共犯人的一種,只能存在于共同犯罪之中,故對脅從犯的理解和認定不能脫離犯罪構(gòu)成要件與共同犯罪的成立條件。這里有兩種情況值得注意:第一,行為人身體完全受強制、完全喪失意志自由時實施了某種行為的,由于主觀上沒有罪過,不構(gòu)成脅從犯。例如,搶劫犯持槍劫持出租車司機,令司機將其送往某銀行實施搶劫行為的,出租車司機因為完全喪失意志自由,不構(gòu)成搶劫罪的脅從犯。第二:整合緊急避險條件的不成立脅從犯。如民航飛機在飛行中突遭武裝歹徒劫持,機長為避免機毀人亡,不得已將飛機開往歹徒指定地點。機長的行為是緊急避險,不是劫機犯的脅從犯。
刑法第28條規(guī)定:“對于被脅迫參加犯罪的,應(yīng)當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰?!毙谭ㄖ宰龀鲞@樣的規(guī)定,是因為脅從犯主觀上不完全自愿參加犯罪,主觀罪過性小,客觀上在共同犯罪中起較小作用,行為的危害程度輕。在處罰脅從犯時,一定要以其犯罪情節(jié)為依據(jù)。這里的犯罪情節(jié)主要包括兩個方面,一是被脅迫的程度,二是在共同犯罪中所起的作用。刑法第28條規(guī)定對于脅從犯應(yīng)當減輕或免除處罰,說明脅從犯的刑事責(zé)任輕于從犯。
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