1.正當防衛(wèi)是指為了使公共利益,本人或他人的人身或其他合法權(quán)益免受正在進行的非法侵害而對不法行為人采取的一種防衛(wèi)措施,
2.正當防衛(wèi)必須具有如下構(gòu)成條件:
(1)正當防衛(wèi)的對象條件,要求正當防衛(wèi)必須針對正在實施不法侵害行為,對于合法行為和第三人不能進行所謂的“防衛(wèi)”。
(2)正當防衛(wèi)的目的條件,必須是為了保護本人或他人的合法權(quán)益以及公共利益,即目的要具有合法性與正義性。
(3)正當防衛(wèi)的實踐條件,即正當防衛(wèi)必須是針對現(xiàn)實存在的和正在實施的侵害行為,而提前防衛(wèi)或假意防衛(wèi)都不屬正當防衛(wèi),否則行為人要承擔法律責任。
(4)正當防衛(wèi)的限度條件,即防衛(wèi)的方式與強度的適當性,防衛(wèi)強度必須與侵害強度相當,以足以有效制止侵害為應有限度。
3.正當防衛(wèi):不承擔民事責任。
目前,刑法學界就正當防衛(wèi)的起因條件,存在著三個方面的爭議:
1、不法侵害是否包括過失犯罪。筆者認為當危害后果已經(jīng)發(fā)生時構(gòu)成過失犯罪,這時,由于不能形成正當防衛(wèi)的緊迫感,所以就失去了正當防衛(wèi)的必要性,因此,對過失犯罪,在通常的情況下不存在正當防衛(wèi)的問題。
2、不法侵害是僅指犯罪侵害,還是既包括犯罪侵害也包括一般違法侵害。筆者主張有限制的犯罪違法侵害說:即不法侵害既包括犯罪侵害也包括一般違法侵害。理由是:第一,《刑法》第二十條規(guī)定只要是正在進行的不法侵害,就可以實行正當防衛(wèi),并沒有其他附加條件的限制:第二,違法性與行為人的能力無關(guān),無論是精神異常者,還是未達法定負刑事責任年齡的人所造成的侵害,都在客觀上違反了法律,都是違法的侵害,當然能成為正當防衛(wèi)的對象。否則就會使被侵害者處于極其不利的被動地位,并有可能縱容犯罪分子繼續(xù)犯罪。
3、不法侵害是否包括不作為犯罪。本人認為主要看其能否形成緊迫危害。比如警察劉某開車看到有人正在行兇鬧事,沒有去制止,反而開車離開,如果此時劉某沒有別的緊急任務,那么他就是不作為行為,但是如果他正在執(zhí)行別的緊急任務,比如說正在跟蹤別的犯罪嫌疑人;或者要去制止一些重大險情;要去救助遇到生命危險的人員等就不構(gòu)成不作為行為。就是造成緊迫危害,也不得對其施以"正當防衛(wèi)"。
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