一、非法吸引公眾存款罪辯護(hù)詞應(yīng)該怎么寫
尊敬的審判長、審判員:
被告人汪xx非法吸收公眾存款一案,大滄海律師事務(wù)所接受被告人的親屬的委托,指派我為汪xx的辯護(hù)人。通過查閱分析研究案卷、會見被告人,今天又參加了法庭調(diào)查,辯護(hù)人對于案情有了清楚、全面的了解,現(xiàn)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,提出以下辯護(hù)意見:
案件性質(zhì):本案屬于單位犯罪,而不是自然人犯罪
非法吸收公眾存款罪,單位和自然人都可以構(gòu)成。自然人犯罪由自然人承擔(dān)刑事責(zé)任;在單位犯罪案件中,除單位外,自然人如決策者、組織者、具體實(shí)施者也要承擔(dān)刑事責(zé)任。兩種情形中,自然人承擔(dān)刑事責(zé)任的基礎(chǔ)不同,承擔(dān)的刑事責(zé)任的程度也明顯不同。所以,在一個單位和自然人都能構(gòu)成犯罪的案件中,本案屬于單位犯罪而不是自然人犯罪。這是辯護(hù)人綜合考慮本案總體情況得出的結(jié)論。
1、從形式上看,吸收存款和借款都是以安祥市斯奇汽車酒店管理有限公司(以下簡稱“XX酒店公司”)的名義進(jìn)行的。集資人都是向XX酒店公司(向XX汽車租賃公司集資的,與嫌疑人汪政智沒有任何關(guān)系)提供錢款,集資人收到的是蓋有“XX市XX汽車酒店管理有限公司”和其法定代表人王XX印章的《收據(jù)》和《XX汽車酒店管理服務(wù)合同》,所涉雙方當(dāng)事人為集資人和XX酒店公司??傊邮苜Y金的當(dāng)事人為XX酒店公司這個在法律上具有法人資格的單位,而不是自然人。
2、從實(shí)質(zhì)上看,被告人的行為完全是為單位的利益而不是個人的利益——本案吸收的資金全部用于XX酒店公司的經(jīng)營活動。集資人的證言、XX汽車酒店現(xiàn)金會計項(xiàng)美的證言、集資人提供的XX汽車酒店出具的收據(jù)和《XX汽車酒店管理服務(wù)合同》等證據(jù)一致反映的,也是公訴機(jī)關(guān)《起訴書》認(rèn)可的事實(shí)是:凡是汪XX參與吸收的集資款,都是由集資人與汪XX商定后,由集資人將款交給會計項(xiàng)美,開具相關(guān)手續(xù)(《收據(jù)》和《合同》)。XX是作為XX酒店公司的工作人員,而不是個人,收取前述錢款。收取錢款后,當(dāng)然用于XX酒店公司的經(jīng)營活動。沒有任何證據(jù)證明汪XX個人截取相關(guān)集資款。至于收取錢款后,其他人(如股東薛X)取出款項(xiàng),涉及的問題是酒店財務(wù)制度執(zhí)行不嚴(yán)的問題,與汪XX沒有關(guān)系,更不能成為認(rèn)定該案為自然人犯罪的理由。
3、從行為實(shí)施的程序上看,非法吸收公眾存款的活動是斯奇酒店公司的股東決定的。通過發(fā)行VIP卡發(fā)展會員而吸收存款,是兩個股東王X和薛芝以及薛X商量決定后由汪XX具體實(shí)施的符合“單位決策機(jī)構(gòu)做出決策由單位工作人員實(shí)施”的單位犯罪的重要特征。作為本案證人的薛X出具的說明吸收公眾存款為汪政智決定實(shí)施的“證人證言”,因?yàn)樯婕白鳛榱戆副桓嫒说难的刑事責(zé)任,完全可能是他基于推脫責(zé)任而做出,不足采信。
4、人民檢察院的《起訴書》也指出,群眾申報的是XX汽車酒店管理有限公司吸收的公眾存款,而不是汪XX個人吸收的公眾存款。
5、本案不屬于“雖然以單位名義實(shí)施但是不屬于單位犯罪而應(yīng)以自然人犯罪論”的情況。根據(jù)最高人民法院1999年6月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》(法釋〖1999〗14號),有三種情形,雖然與單位相關(guān)但是不以單位犯罪論而是以自然人犯罪論處:
(1)個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的單位實(shí)施犯罪的;
(2)單位設(shè)立后,以實(shí)施犯罪為主要活動的;
(3)盜用單位名義實(shí)施犯罪,違法所得由實(shí)施犯罪的個人私分的。本案沒有證據(jù)證明具有上述任何情形,所以不屬于自然人犯罪,是單位犯罪。
此外,本案辦理過程中,辦案機(jī)關(guān)查封了xx公司的財產(chǎn)和被告人汪xx的個人財產(chǎn),這表明辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為本案是單位犯罪,而不是自然人犯罪。如果是自然人犯罪——汪xx個人犯罪,那么xxx公司與本案無關(guān),公司的財產(chǎn)不屬于查封范圍,辦案機(jī)關(guān)查封xx公司的財產(chǎn)沒有事實(shí)和法律上的根據(jù),該查封是違法行為,應(yīng)當(dāng)追究辦案機(jī)關(guān)及其工作人員濫用職權(quán)的責(zé)任!辦案機(jī)關(guān)采取的上述措施只能有一個合理解釋:本案是xx公司實(shí)施的單位犯罪,汪xx作為單位犯罪中的直接責(zé)任人員承擔(dān)責(zé)任,所以辦案機(jī)關(guān)才能查封xx公司的財產(chǎn)和被告人汪xx個人的財產(chǎn)。
所以,本案屬于單位犯罪;汪xx作為xx公司股東聘用的管理人員,對于其實(shí)施、參與的犯罪活動,以“直接責(zé)任人員”的身份,承擔(dān)刑事責(zé)任。
二、汪xx承擔(dān)責(zé)任的數(shù)額
起訴書指控,汪xx參與非法吸收公眾存款總額2784400元,支付利息506080元,集資余額2278320元。辯護(hù)人對此沒有異議。
三、量刑建議
辯護(hù)人完全同意公訴人提出的建議(本案發(fā)生的背景是安祥市非法集資活動“如火如荼”之時;吸收的存款完全用于公司的合法經(jīng)營活動,汪xx沒有用于個人消費(fèi),客觀危害較小,主觀惡性小,人身危險性小;涉案公司是家族企業(yè),與相關(guān)企業(yè)資金往來隨意……所以應(yīng)當(dāng)酌情從輕處罰)。
辯護(hù)人提請法庭注意考慮的因素有:
第一,本案犯罪數(shù)額為2784400元,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2010年11月22日最高人民法院審判委員會第1502次會議通過)(法釋〔2010〕18號)第三條的規(guī)定,屬于“數(shù)額較大”,應(yīng)當(dāng)適用的主刑刑罰幅度為“三年以下有期徒刑或者拘役”;
第二,汪xx在該案件中聽命于公司的股東,具體實(shí)施,所起的作用較小,汪xx與共同犯罪中從犯的地位相似。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》(法釋[2000]31號),辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將汪xx比照從犯處罰,即在法定刑的基礎(chǔ)上“從輕、減輕或者免除處罰”;
第三,被告人汪xx是在2011年8月初接到辦案機(jī)關(guān)的電話通知(不是“傳喚”)作為證人(不是“嫌疑人”)到辦案機(jī)關(guān)接受詢問(不是“訊問”),詢問后被拘留的。所以,辯護(hù)人認(rèn)為汪xx的行為成立自首,根據(jù)刑法的規(guī)定,“可以從輕或者減輕處罰”,或者認(rèn)為“犯罪較輕”而“可以免除處罰”;被告人汪xx在到案后(包括在法庭審理過程中)如實(shí)供述自己的罪行而沒有任何隱瞞,即使不認(rèn)定自首,也應(yīng)當(dāng)適用刑法第六十七條第2款的規(guī)定,“可以從輕處罰”;
第四,公訴人當(dāng)庭出具的評估報告證明,對xx公司的資產(chǎn)評估的價值為1648萬余元,明顯超過公司債務(wù)(主要是欠x化公司的購房款、汪x的裝修工程款和材料款)和尚未歸還的公眾的存款的總額,所以本案最終不會造成群眾的財產(chǎn)損失。
基于以上事實(shí)和刑法、司法解釋的規(guī)定,辯護(hù)人建議:對被告人汪xx免予刑事處罰。
當(dāng)?shù)氐娜嗣穹ㄔ簩@類案件進(jìn)行調(diào)查處理,確保當(dāng)事人的合法權(quán)益進(jìn)行辦理。對這類人員的審理按照相關(guān)案件的集體情況和涉案金額,相關(guān)的犯罪人員應(yīng)積極的返還這類存款,保護(hù)受害人員的合法權(quán)益進(jìn)行辦理這類案件。
非法吸收公眾存款罪判多少年,量刑規(guī)定是怎樣的
非法吸收公眾存款罪的犯罪對象是什么
非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成
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