一、詐騙罪的二審辯護意見怎么寫?
依法接受了本案被告人孫某家屬的委托,征得孫某本人的同意,由我們擔(dān)任孫某詐騙一案的一審辯護人,現(xiàn)依法參與訴訟。
接受委托后,我們仔細地研究了人民檢察院的起訴書,認真地查閱了本案的卷宗材料,并多次會見了在押被告人孫某,剛才又參加了法庭調(diào)查,我們依據(jù)事實和法律發(fā)表如下辯護意見:
關(guān)于本案的主觀要件
詐騙罪,是指以非法占有為目的,用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。構(gòu)成本罪,主觀方面必須具有非法占有他人財物將其據(jù)為已有的直接故意,客觀方面表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法實施了刑法266條所規(guī)定的詐騙行為,二者缺一不可,否則不是客觀歸罪,就是主觀歸罪。結(jié)合到本案的卷宗材料和法庭調(diào)查的情況,再進行犯罪構(gòu)成的分析后不難發(fā)現(xiàn):孫某的行為是不符合本案所認定的詐騙罪的主觀方面的構(gòu)成要件,也就是說孫某對馬某的錢財不具有非法占有他人錢財并將其據(jù)為已有的直接故意。
根據(jù)卷宗材料及法庭已經(jīng)查明:2005年1月18日,孫某從田某處購買了望京西園四區(qū)401#一1509室的房屋,自付17萬,其余36萬向按揭貸款,但并未辦理房屋抵押手續(xù),只是將房屋所有權(quán)證交保管,抵押合同未生效。2006年1月,孫某使用偽造的房屋所有權(quán)證及真實的土地使用權(quán)證、購房發(fā)票向吳某作抵押,向其借款35萬元,并辦理了公證。同時與吳某約定:如果孫某到期不歸還借款,吳某有權(quán)處理孫某的房屋。2006年4月份,由于孫某不能歸還借款,吳某根據(jù)雙方的約定處理孫某向其抵押的房屋,2006年4月30日,吳某通過其及假冒孫某男朋友的李某、假冒孫某的杜某與馬某簽訂了《房屋買賣經(jīng)紀(jì)合同》,并于2006年5月16日辦理了物業(yè)交接手續(xù)后將涉案房屋交由馬某占有。2006年5月18日,李某、杜某、吳某及馬某到北京市房管局辦理了過戶手續(xù),馬支付了600272元的購房款。
從上事實不難看出,孫某主觀上沒有非法占有馬某錢財并將其據(jù)為已有的直接故意。
二、理由有三:
其一,孫某的欺詐行為只能對吳某構(gòu)成直接故意。孫某以房屋作抵押向吳某借款時,并未告之吳某此房屋已向農(nóng)行北京分行作抵押貸款36萬的事實,再次將已設(shè)定抵押權(quán)的房屋向吳某作抵押,具有民事欺詐的直接故意,其行為也屬于民事欺詐行為。假設(shè)孫某構(gòu)成詐騙罪,那么其所詐騙的對象是吳某、其直接故意的行為應(yīng)是針對吳某的、其非法占有的財物應(yīng)是吳某的錢財,如果孫某構(gòu)成犯罪,那么她也只能構(gòu)成對吳某的詐騙罪而不是本案所稱對馬某的詐騙罪。
其二,孫某欺詐行為只能對馬某構(gòu)成間接故意。因為直接故意,是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果而希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度;而間接故意,是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。具體到本案中,假設(shè)孫某構(gòu)成詐騙罪,而根據(jù)吳某與孫某在抵押借款協(xié)議中“在孫某不能歸還借款時,吳某有權(quán)處理孫某的房屋” 之約定,吳某為實現(xiàn)抵押權(quán),委托李某等人將孫某抵押給他的房屋出賣給馬某,收回了孫某的欠款。雖然孫某告之吳某其房屋的價款不能低于60萬,但是此種行為是符合《中華人民共和國擔(dān)保法》第五十三條“債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?,可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償,……”之規(guī)定,是其應(yīng)有的權(quán)利。
至于吳某能否將此房屋出賣、能否賣到60萬元,孫某采取了聽之任之的態(tài)度,能賣出更好,賣不出也無所謂,換句話說假設(shè)孫某構(gòu)成犯罪,也只能是孫某明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,但采取了放任的態(tài)度,危害結(jié)果發(fā)生與否都不違背其意志,這是典型的間接故意。因此,我們說孫某對馬某60余元的房屋價款的支付存在放任行為,只能是間接故意。
在當(dāng)代社會對于一些形式類型的案件的辯護的時候,無非就是定罪量刑這兩個方面來進行展開,當(dāng)然了,對于詐騙罪的話可以進行并不構(gòu)成詐騙罪的這樣的一種辯護,也就是圍繞著主觀上并不存在著占有他人財產(chǎn)的故意。
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