作者：羅太平

【要旨】

在共同犯罪中，各行為人在整個犯罪活動中的行為方式不盡相同，行為人之間的主觀惡性也有所區(qū)別，但在普通共同犯罪(除犯罪集團(tuán)和聚眾型犯罪)中通過行為人在共同犯罪中各階段的行為表現(xiàn)的“組合結(jié)構(gòu)”的分析，可以幫助我們正確認(rèn)識行為人主觀惡性和在犯罪中的作用的大小，從而正確認(rèn)定主從犯，為正確適用法律定罪量刑打下基礎(chǔ)。

【案情】

2011年12月27日，被告人淳某某邀約梁某某、胡某某、許某某某某等人，以“索債”為名到某縣虎鄉(xiāng)雨村七社周某1家中，在被告人淳某某的示意下，四被告人以周某2欠錢為由，強(qiáng)行翻窗進(jìn)入周某1家，對周某1及其父親、妻子實施語言威脅和毆打。四被告人在歸案后如實供述了其非法侵入他人住宅的犯罪事實。

【審理】

一審法院以被告人淳某某、梁某某、胡某某、許某某某某犯非法侵入住宅罪判處相應(yīng)的刑罰。宣判后，被告人許某某提起上訴，認(rèn)為其系受邀約參與犯罪，系從犯。二審法院認(rèn)為，本案的犯意雖然是淳某某提起，但許某某等人均是積極參與，未經(jīng)被害人周某某的同意，共同侵入其住宅，故不宜劃分主從犯。

【評析】

本案系一起普通共同犯罪案件，案情簡單，被告人對案件事實無異議，但在是否劃分主從犯問題上，被告人許某某以其非犯意的提起者，是受邀約參加而提出了異議?，F(xiàn)就結(jié)合本案和司法實踐，對普通共同犯罪中，認(rèn)定主從犯的標(biāo)準(zhǔn)作如下粗淺的分析。

共同犯罪中，對主從犯的正確認(rèn)定既是刑法罪刑相適應(yīng)基本原則的要求，也是貫徹執(zhí)行“寬嚴(yán)相濟(jì)、區(qū)別對待”刑事政策的直接體現(xiàn)。因此，如何正確認(rèn)定主從犯顯得十分必要。

由于共同犯罪都是故意犯罪，其犯罪行為大都有一個發(fā)生、發(fā)展的過程，因此可將共同犯罪的過程分為犯罪實行前階段、犯罪實行階段和犯罪實行后階段。通過階段性的劃分，然后分析行為人在各階段的行為表現(xiàn)，最后進(jìn)行行為表現(xiàn)的“組合結(jié)構(gòu)”分析，從而可以幫助我們正確理解和適用刑法關(guān)于主從犯的規(guī)定。

首先，根據(jù)刑法第26條的規(guī)定，主犯包括三種人：

(1)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的，即組織犯罪集團(tuán)，領(lǐng)導(dǎo)、策劃、指揮犯罪成員進(jìn)行犯罪活動的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者;

(2)在共同犯罪中出謀劃策起主要作用的人;

(3)在共同犯罪中在發(fā)生危害結(jié)果起重要作用的人。

其次，根據(jù)刑法第27條的規(guī)定，從犯也有三種人：

(1)在整個共同犯罪活動中，處于從屬于主犯的地位，在犯罪中起次要作用的人。

(2)在共同犯罪活動的具體實施中，在主犯的組織、指揮下進(jìn)行某一方面的犯罪活動，情節(jié)較輕，對整個犯罪結(jié)果的發(fā)生，只起了次要作用的人。

(3)在共同犯罪中不直接參與具體犯罪行為的實施，為完成共同犯罪只起了提供物質(zhì)或者精神幫助的作用的人。

綜合以上分析，共同犯罪之主從犯的劃分標(biāo)準(zhǔn)是行為人在共同犯罪中的作用，即其行為是否是犯罪結(jié)果產(chǎn)生的主要原因。在實務(wù)中，我們可以首先對于共同犯罪的階段性進(jìn)行以下幾方面的分解：

(1)犯罪實行前階段的表現(xiàn)，即行為人在著手共同犯罪之前的表現(xiàn)。這些表現(xiàn)主要有：犯意是自發(fā)產(chǎn)生的還是在別人的唆使下產(chǎn)生的;是主動邀約他人犯罪還是被動接受他人的邀約參加犯罪：是否為犯罪的著手實施出謀劃策(非僅僅參與共謀)等。

(2)犯罪實行階段的表現(xiàn)，即行為人在犯罪著手之后犯罪完成之前的表現(xiàn)。這里的表現(xiàn)主要有：行為人是積極主動參與實施犯罪還是消極被動地參與實施犯罪，行為人實施的是犯罪的實行行為還是犯罪的幫助行為。行為人的行為是犯罪完成的主要原因還是犯罪完成的次要原因等。

(3)犯罪實行后階段的表現(xiàn)。這個階段的主要表現(xiàn)有：對贓物的掌管情況，對臟物的分配情況，是否采取了措施對付公安司法機(jī)關(guān)的偵查等。

然后，結(jié)合行為人在共同犯罪的階段性中的表現(xiàn)進(jìn)行“組合結(jié)構(gòu)”分析，即綜合認(rèn)定。筆者認(rèn)為，具備以下情形之一的應(yīng)認(rèn)定為主犯：

(1)提出犯意或(且)邀約他人或(且)出謀劃策--→實施犯罪;

(2)提出犯意或(且)邀約他人或(且)出謀劃策--→掌控贓物或(且)積極采取措施對付偵查;

(3)實施犯罪或參與犯罪--→犯罪完成的主要原因;

對于其它根據(jù)行為人在各階段的表現(xiàn)得出的“組合結(jié)構(gòu)”，一般來說可以考慮認(rèn)定為從犯。

通過對共同犯罪人在上述各個階段中的表現(xiàn)及其表現(xiàn)的“組合結(jié)構(gòu)”，一般能夠正確認(rèn)定其作用的大小，從而正確分清主、從犯。但在各犯罪人均有實行行為、對犯罪結(jié)果發(fā)生的原因難分主次的情況下，不必要勉強(qiáng)劃分，可以根據(jù)他們各自所犯的具體罪行的事實、情節(jié)和社會危害程度，以及個人的具體情況，依法判處適當(dāng)?shù)男谭ā?/p>

就本案而言，犯意雖然是淳某某提起，但許某某等人均是積極參與，未經(jīng)被害人周某某的同意，共同侵入其住宅，其行為均直接侵犯了刑法就“非法侵入他人住宅罪”所要保護(hù)的法益，故不宜劃分主從犯，但在具體量刑時可結(jié)合各被告人的主觀惡性大小有所區(qū)別。

(作者單位：四川省合江縣人民法院)

來源：律霸網(wǎng)