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非法經(jīng)營香煙無罪辯護詞怎么寫?

來源: 律霸小編整理 · 2025-12-09 · 560人看過

一、非法經(jīng)營香煙無罪辯護詞怎么寫?

非法經(jīng)營香煙無罪辯護詞的書寫首先寫明標題某某非法經(jīng)營罪無罪辯護詞,先介紹自己受某某委托,首先會見了辯護人然后詳細看了案宗,接著向法庭提出以下辯護意見,謹供合議庭參考。通過法律和一些證據(jù)盡可能為當事人開脫。最后寫明辯護人和日期。

二、非法經(jīng)營香煙無罪辯護詞

尊敬的審判長、審判員:

XX律師事務(wù)所接受XX的委托,指派我擔任其涉嫌非法經(jīng)營罪一審的辯護人,通過開庭對本案有進一步的了解。辯護人發(fā)表以下補充辯護意見,誠望合議庭采信。

(一)借證經(jīng)營不等于無證經(jīng)營

1、工商營業(yè)執(zhí)照、煙草零售許可證的主體均為發(fā)達商店,雖然煙草證上寫有經(jīng)營人,但不能改變權(quán)利主體為發(fā)達商店的法律性質(zhì)。

2、公訴方、合議庭均認可普通經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法效力,在此不再重復(fù)。

3、民訴法司法解釋46條規(guī)定:營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的,以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。 這說明民事法律中認同實際經(jīng)營者與登記經(jīng)營者不同的情形。

4、事實上,該案中,非法經(jīng)營罪的基礎(chǔ)即借證經(jīng)營香煙,在審理案件中,無法徹底拋開民事法律而來進行研究。民事行為是否有效將直接影響該案罪與非罪的問題。

5、煙草零售經(jīng)營權(quán)也隨之轉(zhuǎn)讓,理由如下:

(1):該店的經(jīng)營權(quán)實際上包括煙草經(jīng)營權(quán),后來店的經(jīng)營權(quán)與煙草的經(jīng)營權(quán)已經(jīng)同一;

(2):煙草零售許可證本質(zhì)上也是行政許可,而工商營業(yè)執(zhí)照的性質(zhì)也是行政許可,兩者法律性質(zhì)完全一樣;

(3):煙草法、煙草專賣法實施條例均未規(guī)定借證經(jīng)營事宜;

(4):煙草專賣許可證管理辦法效力屬于規(guī)章,其規(guī)定的主要是行政管理事項,無論從層級上、還是從規(guī)范的性質(zhì)上(管理性規(guī)范),均不能否定經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓效力。

(5):行政許可法有規(guī)定,不允許轉(zhuǎn)讓行政許可。但是本案中煙草零售許可證并未轉(zhuǎn)讓給被告人。轉(zhuǎn)讓的僅僅是經(jīng)營權(quán)。

(6):如果是煙草零售許可證上權(quán)利主體是有限公司,還是否可以轉(zhuǎn)讓?是否構(gòu)成犯罪?其實道理是一樣的,不能因為性質(zhì)的不同而導(dǎo)致法律定性的不同。

6、被告人從訂貨、收貨、銷售的流程來看,均和有證經(jīng)營一樣。

7、被告人應(yīng)被認定為有證經(jīng)營,第一節(jié)事情應(yīng)該從犯罪數(shù)額中剔除。

(二)煙草公司明知被告人借證經(jīng)營仍提供香煙

1、被告人借證經(jīng)營時間長達三年,煙草公司完全有條件也有可能發(fā)現(xiàn)這種情況并且糾正。

2、證人XX證言:其從2006年10月(即被告人剛開始經(jīng)營香煙時)就知道不是XX本人經(jīng)營,并且每周去一次。

3、證人XX證言:XX向其反映過上述事項,而其是煙草公司在該片的稽查,實際是代表著煙草公司進行管理。

4、其實不管是否是親戚,煙草公司都明知實際經(jīng)營者不是馮榮玲本人,而是否是親戚并不影響法律的定性。

5、訂貨時,煙草公司也明知不是XX本人,因為根據(jù)供述,定貨大多是第一被告在操作,而XX是女性。

6、事實上,如果煙草公司適時提醒,被告人數(shù)額不會那么大,如果在第一時間內(nèi)制止,也不會有今天的犯罪發(fā)生。而兩被告均可以申領(lǐng)該零售執(zhí)照,如果及時提醒,兩被告完全有條件及時申領(lǐng)執(zhí)照。

7、煙草公司明知被告人借證經(jīng)營仍持續(xù)不斷提供香煙,個人認為屬于一種縱容。而縱容之后又進行嚴厲打擊,顯失公平。將所有的錯誤均讓被告人進行承擔。

(三、)該案的思考

1、像被告人這樣的情況非常普遍,如該案定罪量刑,將對類似群體產(chǎn)生重大影響。煙草公司也可以對任意一個借證戶進行打擊進而追究刑事責任。這可能會對家庭甚至地區(qū)社會穩(wěn)定產(chǎn)生不利影響,甚至?xí)l(fā)一些群體性事件,與目前倡導(dǎo)的和諧社會宗旨有一定沖突。

2、煙草體制目前仍比較特殊,公司、專賣局兩塊牌子,一套班子,既然是市場主體,又是行政執(zhí)法者,政企不分,其可以用手中的行政權(quán)力制裁、約束經(jīng)營者,維護其身壟斷利益,已經(jīng)越來越不適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展。鹽草專賣法及其實施條例已實施近二十年,許多規(guī)定已經(jīng)不適應(yīng)目前的情況。

3、目前改革的趨勢是漸漸打破壟斷的體制,實現(xiàn)充分的市場竟爭。目前鹽業(yè)體制改革已經(jīng)拉開序幕。作為一個法律工作者,應(yīng)該站在改革的趨勢上,從而做出智慧的判決。

4、XX高院的規(guī)定是超過二十五萬即屬于情節(jié)特別嚴重,事實上最高法院相關(guān)司法解釋中僅規(guī)定立案標準,是為了給下級法院留有空間,從而行使自由裁量權(quán)。我們認為最高法院未授權(quán)省級高院制定細則的基礎(chǔ)上,江蘇高院的規(guī)定僅供參考,不必然具有絕對的法律效力。建議貴院根據(jù)該案具體的情節(jié)、事實、社會危害性等方面綜合認定是否屬于情節(jié)特別嚴重。

5、有關(guān)法院的判決相信對本案有一定的借鑒意義:北京豐臺區(qū)人民法院判決租證經(jīng)營時,司法機關(guān)未將從煙草公司正規(guī)渠道進的貨計入犯罪數(shù)額,事實上那起案件被告人經(jīng)營長達十年,如果像本案一樣處理,后果也將特別嚴重。浙江嘉善法院認定兒子兒媳使用婆婆許可證為有證經(jīng)營,并作出無罪判決。

6、司法解釋與法律的沖突問題,法律將有關(guān)事項明文規(guī)定為行政處罰,司法解釋是否有權(quán)力將該事項升級為刑事處分?這是否違反罪刑法定的精神?這些都值得法律人深思。而該罪為法定犯,一切處罰的依據(jù)都應(yīng)該出自于所違反的具體法律及行政法規(guī),只有在具體的法律及行政法規(guī)中規(guī)定為可以追究刑事責任的,才有可能追究刑事責任。

罪與非罪,涉及人的生命、自由;刑期長短,關(guān)乎家庭幸福、安寧。根據(jù)相關(guān)事實和法律,我們?nèi)匀徽J為被告人屬于有證經(jīng)營,至少第一節(jié)事實不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。懇請合議庭在認真研究的的基礎(chǔ)上作出審慎、合法的判決。

以上意見,懇請合議庭采納。

此致

XX人民法院

辯護人:范XX

二0XX年XX月XX日

煙草若是能夠合理利用,是可以帶來收入的,并且也會推進社會的發(fā)展,但是不少人想謀取更多的利潤,會選擇非法經(jīng)營煙草,此時難免會給他人的健康造成損害,若是煙草的毒性過重,還會危害社會,故此此種行為,有時寫辯護詞也是不能減輕處罰的。



非法經(jīng)營罪司法解釋是什么

非法經(jīng)營罪及相關(guān)司法解釋有哪些

非法經(jīng)營罪量刑標準是什么 ?

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