一、脅從犯辯護(hù)詞應(yīng)該怎么寫?
脅從犯辯護(hù)詞必須按照格式進(jìn)行書寫,脅從犯屬于被脅迫、被誘騙參加犯罪的人。這一類人雖然參與了共同犯罪活動,但是在其中所起的作用比較小。脅從犯的本質(zhì)特征在于參加共同犯罪是違背其意志的,也就是說其本身沒有犯罪的故意。
二、脅從犯辯護(hù)詞
(2008)**刑初字第**號
尊敬的審判長、審判員:
廣東萊特律師事務(wù)所接受珠海市**區(qū)法律援助處的指派,安排本律師擔(dān)任張某涉嫌盜竊罪一案的辯護(hù)人,依法出席本案的審判活動。開庭前辯護(hù)人認(rèn)真地研究了珠海市**區(qū)人民檢察院珠香檢刑訴【2007】**號《起訴書》,詳細(xì)地查閱了本案卷宗材料,并依法會見了被告人張某?,F(xiàn)辯護(hù)人結(jié)合今天的庭審情況,發(fā)表辯護(hù)意見如下:
(一)《起訴書》指控被告人張某作案前是事先“經(jīng)預(yù)謀”沒有事實(shí)依據(jù)。
《起訴書》中認(rèn)為“2007年9月6日16時30分許,被告人張某及兩名同伙(一男一女,另案處理)經(jīng)預(yù)謀盜竊后,竄至本市粵海酒店游戲機(jī)室”。其中對被告人張某與同伙是否為“事先預(yù)謀”的判斷,并沒有任何證據(jù)予以支持,而僅僅是一種推斷,該推斷不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。此外,作為一名聾啞人,處于弱勢的被告人張某不可能與“老頭子” 預(yù)謀盜竊,他只是被動的被處于強(qiáng)勢的“老頭子”指使作案,“被指使”不等于“預(yù)謀”。
(二)《起訴書》未區(qū)分本案共同犯罪的主、從犯明顯不當(dāng)。
《刑法》第二十五條規(guī)定“共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪”。本案參與盜竊的行為人超過2人,應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪。被告人張某被“老頭子”指使作案,明顯屬于從犯,而所謂“老頭子”處于主導(dǎo)地位,屬于主犯?!镀鹪V書》對這一事實(shí)未予審查,未區(qū)分主、從犯,是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>
(三)本案中被告人張某有以下法定減輕、從輕或免除處罰的情節(jié):
1、被告人張某是聾啞人。
被告人張某是先天性聾啞人,又聾又啞,其犯罪的,依照《刑法》第十九條的規(guī)定,可以從輕、減輕或者免除刑事處罰。
2、被告人張某在共同犯罪中是從犯、脅從犯。
根據(jù)被告人張某的當(dāng)庭陳述,張某是被拐騙參加“老頭子”為首的盜竊團(tuán)伙的。作為一名先天性聾啞人,張某一來到這個社會便處于弱勢,缺乏正常的教育和公平的對待,因此很容易被犯罪分子所利用,被強(qiáng)迫實(shí)施盜竊等違法犯罪行為。
犯罪分子利用聾啞人實(shí)施違法犯罪活動,在當(dāng)前社會上較為多見。很顯然,象張某這種被迫盜竊的聾啞人,僅僅是犯罪分子的作案工具。張某為了生存而屈從于惡勢力,被迫去實(shí)施“老頭子”們指定的具體的盜竊行為,如果不服從和反抗的話,他必將面臨“老頭子”們的毆打和折磨。
因此,被告人張某不可能在“老頭子”組織實(shí)施的共同犯罪中有資格與“老頭子”進(jìn)行“事先預(yù)謀”,被告人在共同犯罪中僅僅起到次要的作用,屬于《刑法》第二十七條規(guī)定的“從犯”,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。
同時,被告人是被迫服從,是被脅迫參加犯罪的,屬于《刑法》第二十八條規(guī)定的“脅從犯”,應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
3、被告人張某屬于盜竊未遂。
2007年9月6日拱北口岸派出所對被害人所作《詢問筆錄》(第2頁倒數(shù)第6行起)的內(nèi)容顯示:在本案現(xiàn)場,被害人被“一名女子”拍肩后當(dāng)即轉(zhuǎn)頭,女子見到他轉(zhuǎn)頭就用手指了一下地,被害人順著她指的方向看去,……看了一眼就回頭看他的掛包,發(fā)現(xiàn)掛包不見了。
根據(jù)被害人的以上陳述,可以很清晰的推斷,從女子拍受害人的肩頭到被害人發(fā)現(xiàn)掛包不見了,就是幾秒種內(nèi)發(fā)生的動作,而被告人張某伸手拿包的動作必然是在被害人轉(zhuǎn)頭到回頭之間,則是發(fā)生在相對更短的瞬間的動作。
被害人《詢問筆錄》的內(nèi)容還顯示:當(dāng)被害人發(fā)現(xiàn)掛包不見了時,就立即“起來朝門口方向走去,只見到一名男子手里拿著我的掛包正往游戲機(jī)室門外走,我就大聲喊站住。我一喊完,那名男子就往門外跑,我就追上去一把抓住那名男子,那名男子被抓住后就將手中的掛包往地上一扔,我就松手去撿包”。根據(jù)被害人的這一陳述,可以認(rèn)定以下事實(shí):
(1)被告人拿到被害人的掛包后,并沒有予以隱藏,而是拿在手上;
(2)被告人拿到被害人的掛包后,未出游戲機(jī)室大門就被被害人發(fā)現(xiàn);(3)被害人發(fā)現(xiàn)自己的掛包和被告人后,當(dāng)即呼喊并進(jìn)行了追趕;
(4)被告人在發(fā)現(xiàn)被害人追趕后立即放下了掛包,沒有繼續(xù)攜包逃跑;
(5)被害人當(dāng)即拿回了掛包,其財物沒有任何損失。
通過上述事實(shí),可以得出結(jié)論:
(1)被告人雖然已經(jīng)著手實(shí)行秘密竊取他人的財物的行為,但當(dāng)即被被害人發(fā)現(xiàn);
(2)實(shí)行盜竊的被告人及被其竊取的財物均未被隱藏,而一直處于被害人的視線范圍內(nèi),被害人并未失去對其財物的控制;
(3)被害人當(dāng)即追趕意圖逃離盜竊現(xiàn)場的被告人,這一追趕的過程,實(shí)際上是盜竊現(xiàn)場的延續(xù)過程;
(4)被告人在被害人呼喊和追趕的時候沒有停止腳步,是由于他的生理上的缺陷沒有感知而造成的,并非被發(fā)現(xiàn)后的逃跑;
(5)當(dāng)被告人發(fā)現(xiàn)自己被發(fā)現(xiàn)時,當(dāng)即交還了財物。
(6)尚未逃離盜竊現(xiàn)場的被告人,在事實(shí)上和心理上自始至終未完全控制該財物,而即時發(fā)現(xiàn)被盜的被害人,也在事實(shí)上和心理上自始至終未完全失去對該財物的控制。
根據(jù)上述結(jié)論,按照刑法理論通行的觀點(diǎn),無論是“控制說”、“失控說”還是“控制說 失控說”,被告人均屬于盜竊未遂。
依據(jù)《刑法》第二十三條的規(guī)定,已經(jīng)著手實(shí)行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。因此,盜竊未遂的被告人應(yīng)比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
(四)本案中被告人張某還有以下酌定從輕處罰的情節(jié),請法庭一并予以考慮。
1、被告人在本案之前沒有犯罪記錄,是初犯;
2、被告人如實(shí)供述了自己的盜竊行為,并交代、指認(rèn)了同案犯,認(rèn)罪態(tài)度較好。而且一直表示已認(rèn)識到自己所犯下的嚴(yán)重錯誤,有改過自新、重新做人的良好愿望;
3、本案是財產(chǎn)犯罪,且涉案金額較小,社會危害性不大;
4、被告人被抓獲時,被盜物品已全部被追回,沒有給被害人造成任何財產(chǎn)損失;
5、被告人一發(fā)現(xiàn)自己盜竊行為被發(fā)現(xiàn),便主動交還財物,其主觀惡性較小,情節(jié)顯著輕微。
綜上所述,鑒于被告人張某是聾啞人,在共同犯罪中屬于從犯、脅從犯,且屬于盜竊未遂。同時,被告人屬于初犯,在犯罪活動中主觀惡性小,對社會造成的危害較小,情節(jié)顯著輕微,犯罪后能積極配合司法機(jī)關(guān)的工作,認(rèn)罪態(tài)度較好。因此,辯護(hù)人認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)對被告人張某處以緩刑或免除刑事處罰。
此外,被告人張某盜竊財物價值僅數(shù)額較大,但由于其屬于盜竊未遂,且并非以巨大財物或國家珍貴文物等為盜竊目標(biāo),根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款之規(guī)定,盜竊未遂要“以巨大財物或國家珍貴文物等為盜竊目標(biāo)的”,才“應(yīng)當(dāng)定罪處罰”,而被告人盜竊財物價值并未達(dá)到巨大的程度,僅為數(shù)額較大,因此也可以不以犯罪論處。
以上辯護(hù)意見請合議庭予以考慮。
此致
珠海市**區(qū)人民法院
辯護(hù)人:××律師
××年××月××日
任何類型的辯護(hù)詞都必須要按照既定的格式進(jìn)行書寫,同時,書寫辯護(hù)詞的目的主要是想在最后判決時能夠減輕犯罪嫌疑人的處罰,故而在辯護(hù)詞之中,必須要包含按照的基本事實(shí),同時能夠提交證明確實(shí)屬于事實(shí)的證據(jù)。
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