眾籌與非法集資區(qū)別

隨著P2P、“眾籌模式”等互聯(lián)網(wǎng)金融形態(tài)在國(guó)內(nèi)的逐漸成長(zhǎng)，此類(lèi)模式在涉嫌非法集資方面已經(jīng)引起了有關(guān)監(jiān)管部門(mén)的關(guān)注。

繼國(guó)務(wù)院于1998年發(fā)布《非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)和非法金融機(jī)構(gòu)取締辦法》(國(guó)務(wù)院〔1998〕247號(hào)令)、中國(guó)人民銀行[微博]于1999年1月27日頒布了《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問(wèn)題的通知》(銀發(fā)[1999]41號(hào))、最高人民法院于2010年12月13日公布了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋[2010]18號(hào))之后，2014年3月25日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，明確界定了“非法集資”行政認(rèn)定的問(wèn)題、“向社會(huì)公開(kāi)宣傳”的認(rèn)定問(wèn)題、“社會(huì)公眾”的認(rèn)定問(wèn)題、共同犯罪的處理問(wèn)題、涉案財(cái)物的追繳和處置問(wèn)題、證據(jù)的收集問(wèn)題、涉及民事案件的處理問(wèn)題、跨區(qū)域案件的處理問(wèn)題8部分內(nèi)容，將現(xiàn)在新型的“眾籌模式”可能涉及到非法集資的情形納入到現(xiàn)有法律法規(guī)的規(guī)定內(nèi)，也體現(xiàn)了相關(guān)監(jiān)管部門(mén)與時(shí)俱進(jìn)的監(jiān)管措施。

根據(jù)上述有關(guān)規(guī)定的內(nèi)容，非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。它具有如下特點(diǎn)：

(一)未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)，包括沒(méi)有批準(zhǔn)權(quán)限的部門(mén)批準(zhǔn)的集資以及有審批權(quán)限的問(wèn)題超越權(quán)限批準(zhǔn)的集資;

(二)承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，還包括以實(shí)物形式或其他形式;

(三)向社會(huì)不特定對(duì)象即社會(huì)公眾籌集資金;

(四)以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)。

此次，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(下稱(chēng)《意見(jiàn)》)，明確了《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款第二項(xiàng)中的“向社會(huì)公開(kāi)宣傳”，包括以各種途徑向社會(huì)公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會(huì)公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。

《意見(jiàn)》中強(qiáng)調(diào)“各種途徑”，顯然，互聯(lián)網(wǎng)不再是法律規(guī)制的空白地帶或灰色地帶，比以前更加明確了顯示出此次“兩高一部”聯(lián)合發(fā)布該《意見(jiàn)》的針對(duì)性。那么，“眾籌模式”是否會(huì)因此“中招”，都淪為“非法集資”呢?我們先來(lái)了解一下“眾籌模式”究竟是什么?

眾籌，翻譯自crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資，香港譯作“群眾集資”，臺(tái)灣譯作“群眾募資”，是指用團(tuán)購(gòu)+預(yù)購(gòu)的形式，向網(wǎng)友募集項(xiàng)目資金的模式。眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，讓小企業(yè)、藝術(shù)家或個(gè)人對(duì)公眾展示他們的創(chuàng)意，爭(zhēng)取大家的關(guān)注和支持，進(jìn)而獲得所需要的資金援助。

與傳統(tǒng)的融資方式相比，眾籌模式主要具有以下特點(diǎn)：

1、低門(mén)檻：無(wú)論身份、地位、職業(yè)、年齡、性別，只要有想法有創(chuàng)造能力都可以發(fā)起項(xiàng)目。

2、多樣性：眾籌的方向具有多樣性，在國(guó)內(nèi)的眾籌網(wǎng)站上的項(xiàng)目類(lèi)別包括設(shè)計(jì)、科技、音樂(lè)、影視、食品、漫畫(huà)、出版、游戲、攝影等。

3、依靠大眾力量：支持者通常是普通的草根民眾，而非公司、企業(yè)或是風(fēng)險(xiǎn)投資人。

4、注重創(chuàng)意：發(fā)起人必須先將自己的創(chuàng)意(設(shè)計(jì)圖、成品、策劃等)達(dá)到可展示的程度，才能通過(guò)平臺(tái)的審核，而不單單是一個(gè)概念或者一個(gè)點(diǎn)子。

按照目前國(guó)際上對(duì)于眾籌的標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)，主要分為以下四種：債權(quán)眾籌、股權(quán)眾籌、獎(jiǎng)勵(lì)眾籌、慈善眾籌。我們今天在這里主要探討最可能觸及“非法集資”紅線的債權(quán)眾籌和股權(quán)眾籌。

從“眾籌”的上述定義和特點(diǎn)，我們可以看出眾籌屬于公開(kāi)向不特定人群公開(kāi)募集資金，很容易涉嫌非法集資。同時(shí)，《公司法》規(guī)定，非上市公司的股東人數(shù)不能超過(guò)200人。《證券法》規(guī)定，向不特定對(duì)象發(fā)行證券的、向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人的，都屬于公開(kāi)發(fā)行證券。在眾多“雷區(qū)”中間，眾籌模式的生存空間又在哪里呢?

對(duì)于債權(quán)眾籌，在2013年11月，由銀監(jiān)會(huì)牽頭的九部委處置非法集資部際聯(lián)席會(huì)議上，央行[微博]有關(guān)負(fù)責(zé)人明確提出“在鼓勵(lì)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)創(chuàng)新發(fā)展的同時(shí)，也要合理設(shè)定其業(yè)務(wù)邊界，要明確平臺(tái)的中介性質(zhì)，明確平臺(tái)本身不得提供擔(dān)保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實(shí)施集資詐騙?！?/p>

央行同時(shí)還明確了出現(xiàn)三類(lèi)行為，就是“以開(kāi)展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)為名實(shí)施非法集資行為”。

第一，理財(cái)-資金池模式，即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)通過(guò)將借款需求設(shè)計(jì)成理財(cái)產(chǎn)品出售給放貸人，或者先歸集資金、再尋找借款對(duì)象等方式，使放貸人資金進(jìn)入平臺(tái)的中間賬戶，產(chǎn)生資金池，此類(lèi)模式下，平臺(tái)涉嫌非法吸收公眾存款。

第二，不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險(xiǎn)，即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者未盡到借款人身份真實(shí)性核查義務(wù)，未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)甚至默許借款人在平臺(tái)上以多個(gè)虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假借款信息(又稱(chēng)借款標(biāo))，向不特定多數(shù)人募集資金，用于投資房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等市場(chǎng)，有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差，這些借款人的行為涉嫌非法吸收公眾存款。

第三，龐氏騙局。即個(gè)別P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者，發(fā)布虛假的高利借款標(biāo)的募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式，短期內(nèi)募集大量資金后用于自己生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，有的經(jīng)營(yíng)者甚至卷款潛逃。此類(lèi)模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。

而對(duì)于股權(quán)眾籌，證監(jiān)會(huì)[微博]在2014年3月的新聞發(fā)布會(huì)上對(duì)股權(quán)眾籌進(jìn)行了肯定，“股權(quán)眾籌融資，可以說(shuō)是近年來(lái)出現(xiàn)的基于互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的創(chuàng)新型融資模式。我們認(rèn)為，它對(duì)于完善多層次資本市場(chǎng)體系、拓寬中小微企業(yè)融資渠道、支持創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活動(dòng)和幫助信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)化等，都具有積極意義?！?。

監(jiān)管層對(duì)于股權(quán)眾籌的首次表態(tài)，表明了在目前的法律框架下，股權(quán)眾籌完全可以找到合法的操作空間;但是這一表態(tài)也不意味著肯定所有的股權(quán)眾籌模式，針對(duì)其中可能出現(xiàn)的資金池風(fēng)險(xiǎn)或違約風(fēng)險(xiǎn)，證監(jiān)會(huì)目前正在進(jìn)行調(diào)研，并且會(huì)出臺(tái)相關(guān)的指導(dǎo)意見(jiàn)。相信在監(jiān)管部門(mén)進(jìn)一步出臺(tái)具體細(xì)則后，股權(quán)眾籌的合法與非法的界限將更加明確。

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