現(xiàn)行《刑法》對(duì)單位犯罪的懲治持積極態(tài)度。但近年來，刑法學(xué)術(shù)界及司法實(shí)踐界有單位犯罪向自然人犯罪回溯的傾向，該種理論基礎(chǔ)及制度選擇的優(yōu)劣得失何在，需要我們作一番檢視。而且，在筆者看來，這種反思不能就刑法論刑法，而應(yīng)當(dāng)將這種單位犯罪主體否認(rèn)放到更廣闊的背景中，借用民商法的法理研究進(jìn)行觀照，才會(huì)更有啟迪與受益。

單位犯罪向自然人犯罪回歸的傾向

單位犯罪是1997年《刑法》的新規(guī)定，現(xiàn)行《刑法》對(duì)單位犯罪的著墨較多，不僅在總則中第30條、第31條作了規(guī)定，在分則中，關(guān)于單位犯罪的規(guī)定遍布危害國(guó)家安全、危害公共安全、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、妨害社會(huì)管理秩序、貪污賄賂罪諸章，涉及近100個(gè)條文，單位可構(gòu)成的犯罪達(dá)120個(gè)左右。然而在之后的司法解釋與司法實(shí)踐中，單位犯罪主體往往因失去法律規(guī)定單位所應(yīng)具有的某些法定要素等諸多原因，而在刑法上否定其單位人格，呈現(xiàn)出單位犯罪向自然人犯罪回歸的傾向。

實(shí)踐中，經(jīng)常存在單位犯罪自然人化的情形主要包括：虛設(shè)股東而成立的公司、虛報(bào)注冊(cè)資本虛假出資設(shè)立的公司、為違法犯罪目的而設(shè)立的公司、名位集體實(shí)為個(gè)人的公司，等等。

單位犯罪主體人格否認(rèn)的法律淵源

當(dāng)前，單位犯罪主體人格否認(rèn)的法律依據(jù)尚為薄弱，主要是最高人民法院于1999年6月18日通過的《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）。該《解釋》確定了三種單位犯罪主體人格否認(rèn)的情形：一是個(gè)人為進(jìn)行違法活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位犯罪的；二是公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的；三是盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由犯罪的個(gè)人私分的。[1]

最近，上海市人民檢察院、上海市高級(jí)人民法院《刑法適用問題解答匯編》（2003年7月8日）在對(duì)刑法上單位的認(rèn)定時(shí)，對(duì)單位犯罪主體人格否認(rèn)作了更為具體的規(guī)定，主要有如下情形：

一是虛假注冊(cè)的單位。從單位的成立形式和組織結(jié)構(gòu)看，經(jīng)過有權(quán)機(jī)關(guān)或組織（如工商局、上級(jí)主管部門等）審批、登記注冊(cè)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織等，可以認(rèn)定為單位。但是，有些有限責(zé)任公司、股份有限公司在形式上雖然經(jīng)過工商部門審批、登記注冊(cè)，如果確由證據(jù)證實(shí)其實(shí)際為特定一人出資、一人從事經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，主要利益歸屬于該特定個(gè)人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)查證屬實(shí)的情況，以刑法上的個(gè)人論。

二是為違法犯罪目的設(shè)立的單位。從單位的實(shí)際活動(dòng)性質(zhì)看，如果單位主要從事違法犯罪活動(dòng)，或者成立單位的目的就是為了從事違法犯罪活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)否認(rèn)其正當(dāng)?shù)膯挝蝗烁?，?duì)其實(shí)施的危害行為以個(gè)人違法犯罪行為論處。

三是發(fā)包單位沒有資產(chǎn)投入的個(gè)人承包單位。其實(shí)際表現(xiàn)是發(fā)包單位僅僅提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照，屆時(shí)按約收取固定的承包費(fèi)。在該種情形下，因被承包企業(yè)的經(jīng)營(yíng)資本實(shí)際由承包者個(gè)人投入，且獨(dú)立自主經(jīng)營(yíng)，主要受益歸屬于承包者個(gè)人所有。對(duì)于該種個(gè)人承包企業(yè)所實(shí)施的犯罪行為，可以個(gè)人犯罪論處。

四是“名為集體，實(shí)為個(gè)人”的單位。一般包括兩種情形：一種是本應(yīng)注冊(cè)登記為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或者個(gè)體工商戶，卻掛靠國(guó)有、集體企業(yè)或其他單位從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位；另一種是原為國(guó)家或集體所有的企業(yè)或其他單位，經(jīng)改制后，已為個(gè)人實(shí)際買斷經(jīng)營(yíng)，但仍然沿用原國(guó)有、集體單位的名稱，并向其上級(jí)主管單位繳納固定的管理費(fèi)用的單位。因以上兩種單位均實(shí)際由個(gè)人投資，利益也主要?dú)w屬于個(gè)人，對(duì)其實(shí)施的犯罪行為，應(yīng)以個(gè)人犯罪論處。

單位犯罪人格否認(rèn)的法理研究

單位犯罪人格否認(rèn)，并非是刑法的獨(dú)創(chuàng)，而是建立在公司法人格否認(rèn)的基礎(chǔ)上，在民商法的基礎(chǔ)上沿革發(fā)展而來。我國(guó)公司法律制度是在改革開放以后才開始建立，當(dāng)它一經(jīng)確立，就獲得了迅速的發(fā)展。特別是在1993年我國(guó)頒布現(xiàn)行公司法后，公司法人在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的主體地位基本確立，由此標(biāo)志著公司法人制度作為我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度的基本模式已被肯定下來。其中，公司法人制度的經(jīng)典-公司的獨(dú)立法人人格和股東的有限責(zé)任，在我國(guó)公司法中也得到了充分體現(xiàn)。然而，同西方發(fā)達(dá)國(guó)家所走過的道路相同，在我國(guó)，公司法人制度在發(fā)揮其推動(dòng)投資增長(zhǎng)和迅速積累資本的同時(shí)，也被股東用作逃避契約或法律之義務(wù)、謀取非法之利益的工具。諸如公司資本不實(shí)而空殼運(yùn)轉(zhuǎn)，設(shè)立數(shù)個(gè)公司來轉(zhuǎn)移資金和逃避債務(wù)，利用公司玩弄合同等。而且此等現(xiàn)象絕非個(gè)別，相反，具有相當(dāng)?shù)钠毡樾浴＝梃b西方國(guó)家公司法人格否認(rèn)法理，可解決上述實(shí)踐中的問題，實(shí)現(xiàn)公司法人人格制度原本設(shè)計(jì)好的公平、正義目標(biāo)。[2]