1、外國(guó)法學(xué)家的觀點(diǎn)

舊中國(guó)法學(xué)家曾介紹說(shuō)，意大利刑法理論否認(rèn)間接故意犯罪有未遂，而荷蘭、挪威、德奧等國(guó)的法律解釋則主張間接故意犯罪有未遂。德國(guó)刑法學(xué)者李*特，日本刑法學(xué)者**茂馬、泉二新熊等以及舊中國(guó)法學(xué)家王-覲等，也主張間接故意犯罪有未遂。蘇聯(lián)刑法理論基本上傾向于否定間接故意犯罪有未遂。其中，一些刑法教科書認(rèn)為，受犯罪構(gòu)成主觀因素限制，間接故意犯罪邏輯上可能存在未遂，但在事實(shí)上很難確認(rèn)，因此事實(shí)上只能對(duì)直接故意犯罪中的未遂加以懲罰。另一些專著專論則批評(píng)說(shuō)，間接故意犯罪在實(shí)際上和邏輯上都不可能存在未遂。例如，著名刑法學(xué)家特拉伊寧認(rèn)為，在間接故意犯罪的場(chǎng)合，既然行為人不希望發(fā)生犯罪結(jié)果，那么“從邏輯上”看，他也就不可能去預(yù)備實(shí)施或企圖實(shí)施犯罪。刑法學(xué)者**涅佐娃也曾明確指出，間接故意在實(shí)際上和理論上都不可能存在未遂。從立法和司法實(shí)踐上看，1958年《蘇聯(lián)和各加盟共和國(guó)刑事立法綱要》和現(xiàn)行的《蘇俄刑法典》均以第15條第二款規(guī)定：“凡直接以犯罪為目的的故意行為，如果由于犯罪人意志以外的原因而沒有進(jìn)行到底，就是犯罪未遂。”這就從強(qiáng)調(diào)犯罪未遂必然存在犯罪目的的角度，否認(rèn)了間接故意犯罪有未遂。蘇聯(lián)的司法解釋更明確了這種觀點(diǎn)，例如，1975年6月27日蘇聯(lián)最高法院全體會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于故意殺人案件審判實(shí)踐的決議》中指出：“根據(jù)蘇聯(lián)和各加盟共和國(guó)刑事立法綱要第十五條的內(nèi)容，殺人未遂只能存在于直接故意中。也就是說(shuō)，當(dāng)行為人的行為證明，也預(yù)見到會(huì)發(fā)生死亡，而且他也希望發(fā)生這種結(jié)果，只是由于不以犯罪人意志支配的原因，而沒有產(chǎn)生致命結(jié)果時(shí)，才可能有殺人未遂?！?/p>

2、我國(guó)法律界的觀點(diǎn)

我國(guó)刑法學(xué)在五十年代對(duì)此問(wèn)題基本上未展開研討。但當(dāng)時(shí)也有個(gè)別刑法教科書曾提出了間接故意犯罪不可能存在犯罪未遂的觀點(diǎn)并有所論證。《刑法》頒行以來(lái)，這個(gè)問(wèn)題逐漸引起我國(guó)刑法理論界的關(guān)注。從發(fā)表的論著看，存在著肯定和否定兩種對(duì)立的見解，兩種見解又都是從間接故意犯罪有無(wú)犯罪目的來(lái)論證它有無(wú)未遂的。主張間接故意犯罪有未遂的觀點(diǎn)一般認(rèn)為，間接故意并非一概有犯罪目的和未遂，在實(shí)施非違法犯罪的行為而放任某種危害結(jié)果發(fā)生的場(chǎng)合，間接故意犯罪無(wú)犯罪目的也無(wú)未遂;在實(shí)施某種違法犯罪行為而放任另一危害結(jié)果發(fā)生的場(chǎng)合，間接故意犯罪有犯罪目的的也有未遂，行為人實(shí)施危害行為所放任的結(jié)果，就是間接故意的犯罪目的，如果該目的未能實(shí)現(xiàn)，就是間接故意犯罪的未遂。例如行為人實(shí)施犯罪行為時(shí)本來(lái)放任被害人的死亡，只是由于搶救及時(shí)才未死亡，就應(yīng)認(rèn)定行為人構(gòu)成間接故意殺人的犯罪未遂。也有個(gè)別同志認(rèn)為，即使實(shí)施合法行為而放任某種危害結(jié)果發(fā)生的場(chǎng)合，間接故意也可以構(gòu)成犯罪未遂。例如，開槍打兔子而放任旁邊的小孩，一槍打去擊中小孩但未中要害，小孩沒死，這就應(yīng)定為間接故意殺人未遂而不是傷害罪。主張間接故意犯罪無(wú)未遂的觀點(diǎn)認(rèn)為，間接故意犯罪無(wú)犯罪目的因而也無(wú)未遂，因?yàn)榉缸锬康氖切袨槿恕跋Ｍ蓖ㄟ^(guò)犯罪行為達(dá)到的危害結(jié)果，而間接故意是“放任”某種危害結(jié)果的發(fā)生，因此間接故意犯罪不存在犯罪目的;由于某種原因間接故意對(duì)結(jié)果發(fā)生與否都無(wú)所謂，都在其放任的主觀意思內(nèi)，因此結(jié)果沒發(fā)生時(shí)就不能說(shuō)是行為人的犯罪目的沒有“得逞”，所以間接故意犯罪也就不存在未遂問(wèn)題。目前在我國(guó)理論界和實(shí)踐界，否定間接故意犯罪存在未遂的觀點(diǎn)較占優(yōu)勢(shì)。