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陽關(guān)政府建設(shè)理念就是需要政府信息能夠最大限度地公開,以滿足公共利益的需求,但是公共利益的實現(xiàn)不是以犧牲個人利益為代價的,政府掌握的事關(guān)個人利益的信息應(yīng)該得到保護(hù),比如個人隱私,個人的隱私權(quán)是不能夠在這種透明制度下被隨意踐踏的。下面,小編將談?wù)?strong>隱私權(quán)信息公開中如何保護(hù)的問題。
1、完善實體立法明確個人隱私權(quán)保護(hù)的范圍
在世界范圍的人權(quán)保障法律體系中,隱私權(quán)通過立法被普遍確認(rèn)。尤其是美國、德國、日本、加拿大等國家均制定了關(guān)于保護(hù)隱私權(quán)的法律,與我國法律形成了鮮明的對比。雖然《條例》的出臺使我國的政府信息公開制度有了行政法規(guī)層面的立法支撐,然而,其中對公民隱私權(quán)保護(hù)的規(guī)定還過于原則化,并且以行政法規(guī)的形式來規(guī)定,法律位階低,另外我國到目前還沒有《政府信息公開法》、《隱私權(quán)保護(hù)法》等法律與之相配套,所以使得有關(guān)隱私權(quán)保護(hù)的效果受到限制。法律體系的不完善是造成問題的主要原因,所以我國應(yīng)加大立法力度,完善相關(guān)立法。
第一,在《憲法》中對公民的隱私權(quán)保護(hù)予以明確的規(guī)定:“中華人民共和國公民的個人隱私不受侵犯。禁止用任何方式非法宣揚、披露、公開公民的隱私”。有了根本大法對隱私權(quán)加以保護(hù),勢必引起國家機關(guān)及公民對個人隱私權(quán)的重視,促使其自覺地尊重他人隱私,并維護(hù)個人隱私,同時,也為其他部門法的隱私權(quán)立法提供了憲法依據(jù)。
第二,提高立法層次,制定一部有中國特色的《政府信息公開法》[20]。確立以公開為原則,不公開為例外的原則,明確界定政府信息公開的范圍。首先規(guī)定國家的政府信息應(yīng)該予以公開,然后再采取排除式的規(guī)定,將個政府信息公開中的個人隱私權(quán)保護(hù)研究16 人隱私作為例外事項免予公開,切實保障公民的個人隱私保密權(quán)、知情權(quán)、利用權(quán)更正權(quán)以及救濟(jì)權(quán)得以實現(xiàn)。
第三,針對我國隱私權(quán)方面的具體情況,可以借鑒美國的做法制定一部《隱私權(quán)保護(hù)法》,加強對隱私權(quán)的保護(hù)力度。目前侵犯公民個人隱私權(quán)但又因相關(guān)法律的保護(hù)不利而使個人合法權(quán)益受到侵害的糾紛日益增多。而我國目前關(guān)于隱私權(quán)保護(hù)的范圍卻不明確,相關(guān)法律、法規(guī)又零散而缺乏系統(tǒng),因而需要制定專門的《隱私權(quán)保護(hù)法》,確立以不公開為原則,公開為例外的原則,對個人隱私信息的搜集、保管、處理、利用和公開以及隱私權(quán)的概念、特征、范圍、內(nèi)容、侵權(quán)構(gòu)成要件以及侵權(quán)責(zé)任等作出具體、詳細(xì)的規(guī)定。
需要指出的是,實踐中必須明確界定《政府信息公開法》的《隱私權(quán)保護(hù)法》的關(guān)系,使之相互銜接和配套,以構(gòu)筑我國政府信息公開與公民個人隱私權(quán)保護(hù)的基本法律框架。
2、完善政府信息公開中個人隱私權(quán)保護(hù)的行政程序
程序正義是實現(xiàn)實體正義的前提。完備的政府信息公開程序無論對于保障公眾知情權(quán)還是隱私權(quán)都是必要的。筆者認(rèn)為,對于信息公開中的個人隱私權(quán)保護(hù),主要從以下兩個方面加強程序性規(guī)范:
(1)完善事前通知程序
所謂“事前”,指行政機關(guān)在公開信息前;而“通知”,指行政機關(guān)對權(quán)利人所為的通知。因此“事前通知程序”即是指,行政機關(guān)在作出公開決定前,如果擬公開的政府信息涉及了個人隱私,行政機關(guān)傾向公開該信政府信息公開中的個人隱私權(quán)保護(hù)研究17 息,行政機關(guān)依法通知權(quán)利人,使其知曉并提出意見所應(yīng)遵循的方式、步驟等。
事前通知程序是權(quán)利人提出異議,阻止政府機關(guān)公開與其權(quán)益有關(guān)信息關(guān)鍵制度,在保護(hù)公民隱私權(quán)的過程中扮演極其重要角色。若行政機關(guān)在公開涉及個人隱私的政府信息前未通知權(quán)利人,則權(quán)利人完全沒有表示異議的可能性,僅有事后救濟(jì)一途。但是,信息一旦公開,公民的隱私權(quán)即已受侵害,再多事后救濟(jì)方法與手段也無法回復(fù)至未公開的狀態(tài)。所以,事前通知程序的設(shè)計及運作與個人隱私權(quán)保護(hù)制度能否發(fā)揮實際效用息息相關(guān)。英美法系國家都比較重視行政程序中的通知程序,都將告知作為對法律程序的最低要求之一。
在我國,關(guān)于行政機關(guān)的事前告知制度,在很多法律、法規(guī)當(dāng)中都有所體現(xiàn),同樣,在《條例》中也有相應(yīng)體現(xiàn),但仍存在一些制度上的缺陷和漏洞。具體而言,《條例》的行政機關(guān)的事前告知制度應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面加以完善。
首先,《條例》中規(guī)定了事前通知書的要式文本內(nèi)容,但是僅包括決定公開的政府信息內(nèi)容和理由,而忽視了對權(quán)利人的權(quán)利救濟(jì)途徑的規(guī)定。因此,《條例》中應(yīng)當(dāng)在決定公開的政府信息內(nèi)容和理由之后加上關(guān)于救濟(jì)途徑以及預(yù)定公開日期的字樣,以使得該要式文本更為完善。
其次,《條例》中的事前告知制度很有局限性,它僅僅適用于因申請公開的情形,因為《條例》的第23條是針對依申請公開的規(guī)定,而《條例》中規(guī)定的依職權(quán)公開的情形則沒有這樣的事前告知制度,僅僅在第14條中規(guī)定了經(jīng)權(quán)利人同意公開的,可以予以公開。在這種情況下,權(quán)利人同意應(yīng)當(dāng)是以行政機關(guān)的告知為前提的,所以可以推定為此條的規(guī)定中含有事前告知的內(nèi)容,但是后半段中“行政機關(guān)認(rèn)為不公開可能對公共利益造成重大影響的涉及商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息,可以予以公開”中并沒有提到政府的事前告知的內(nèi)容。這就使得權(quán)利人無從知曉自己的權(quán)利即將受到侵害,從而使權(quán)利人的事前救濟(jì)成為不可能。因此,《條例》應(yīng)當(dāng)規(guī)定普遍適用于依職權(quán)和依申請情形下的事前告知制度,以有利于權(quán)利人的事前救濟(jì)和事后救濟(jì)。
(2)構(gòu)建個人隱私保護(hù)聽證制度
雖然涉及公民隱私的政府信息在公開前有征詢公民的意見,但隱私權(quán)人的意見能否對行政機關(guān)的最終決定產(chǎn)生實質(zhì)作用卻無法得到保證,對公共利益是否造成影響的最終決定權(quán)顯然是在行政機關(guān)的手里。所以我們應(yīng)該讓隱私權(quán)人能夠充分參與利益衡量過程,使最終的行政決定能最大限度地為權(quán)利人所接受。所以筆者認(rèn)為有必要在程序中構(gòu)建個人隱私聽證制度[23]。
聽證是行政法正當(dāng)程序原則的集中體現(xiàn),主要表現(xiàn)為代表個人利益的隱私權(quán)人和代表公共利益的行政機關(guān)雙方之間進(jìn)行的信息溝通和交流。一方面,為其中的當(dāng)事人及利害關(guān)系人提供一個法定的陳述意見和申辯質(zhì)證的機會,既保證了其平等參與信息公開的程序權(quán)利,又保護(hù)了其實體權(quán)利,有效地減少了行政機關(guān)沒有充分收集意見,就輕率地作出信息公開決定,侵害公民合法權(quán)益的情形;另一方面,通過聽證程序聽取利害關(guān)系人的意見,便于行政機關(guān)正確認(rèn)定信息的性質(zhì),為行政機關(guān)作出正確的信息公開決定提供了基礎(chǔ)。
所以,要使得隱私權(quán)人的異議意見能夠真正起到影響,涉及公共利益的隱私信息公開決定做出之前,應(yīng)由行政機關(guān)組織聽證,使各方主體可以充分發(fā)表自己的觀點。但整個聽證程序不得涉及個人隱私的實質(zhì)內(nèi)容,且個人隱私聽證會不應(yīng)該公開舉行,也不允許政府信息申請人參加,這是因為若在聽證過程中允許申請人和其他社會公眾的參與,則可能導(dǎo)致該信息在公開前就已經(jīng)被申請人和其他無關(guān)的社會公眾所知曉,給權(quán)利人造成無法彌補的損害,聽證制度也失去了它原有的意義。
3、構(gòu)建政府信息公開中個人隱私權(quán)的救濟(jì)制度
要從根本上完善政府信息公開的救濟(jì)制度,就必須從優(yōu)化立法內(nèi)容入手,使政府信息公開救濟(jì)的實體內(nèi)容明確化。要做到這一點,可以在現(xiàn)行法律框架內(nèi),以《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》為基礎(chǔ),將《條例》中的政府信息公開救濟(jì)制度的有關(guān)規(guī)定采用司法解釋、實施細(xì)則等各種簡易有效的形式在現(xiàn)行法律體制下單獨予以澄清,盡量從立法上消除籠統(tǒng)、抽象的規(guī)定,以增強法律規(guī)定的可操作性。鑒于政府信息公開爭議的特殊性,對政府信息公開中的隱私權(quán)的法律救濟(jì)制度的完善需要從以下幾個方面進(jìn)行:
(1)建立保密審查制度
為了避免上文闡述的行政復(fù)議、訴訟過程中出現(xiàn)泄漏當(dāng)事人個人隱私的情形,我國應(yīng)當(dāng)在政府信息公開行政復(fù)議和行政訴訟中確立保密審查制度。保密審查制度也被稱為不公開審查,它是指在行政復(fù)議或者行政訴訟的過程中,由復(fù)議機關(guān)或者法官獨自判斷有爭議的案件,而不向當(dāng)事人公開文書的一種審議制度。該項制度不同于不公開審理制度,兩者的本質(zhì)區(qū)別是不公開的范圍,不公開審理的范圍是對外界公眾的不公開,但保密審查的范圍是對當(dāng)事人本身也不公開。而秘密審查則是對國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的更進(jìn)一步保護(hù)。因為秘密審查制度可以進(jìn)一步防止對方當(dāng)事人得知相關(guān)的個人隱私。在很多國家,這項制度都有所確立。如日本的《資訊公開法》中,為確認(rèn)所公開之資訊是否有抵觸不得公開之限制,就行政不服聲明事件采用不公開審查,又如美國的政府信息公開行政訴訟中,法官擁有權(quán)力決定被要求公開的政府信息不讓原告查閱而僅由法官審查。
《條例》作為國務(wù)院頒布的行政法規(guī),沒有也不可能對法院的審理方式做出特別規(guī)定,這就需要最高人民法院通過司法解釋的方式,明確規(guī)定涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的政府信息公開行政復(fù)議或行政訴訟,采取保密審查制度,保證如果審查的信息涉及個人隱私等合法權(quán)益,均應(yīng)使信息在公開之前不為申請人及其他無關(guān)的社會公眾所知悉。當(dāng)然,這一審理方式的引入將對我國法官的專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德提出更高的要求。
(2)建立訴訟停止執(zhí)行原則
為了更好地在政府信息公開中保護(hù)公民隱私權(quán),深入體現(xiàn)行政救濟(jì)的立法精神,在政府信息公開領(lǐng)域構(gòu)建暫時性權(quán)利保護(hù)制度,已經(jīng)勢在必行。暫時性權(quán)利保護(hù)制度是行政救濟(jì)程序中具有相對獨立性的制度,在保護(hù)行政相對人及第三人的合法權(quán)益方面有著特殊的貢獻(xiàn):它使得有資格的主體有權(quán)及時申請司法保護(hù),延緩行政行為效力的發(fā)生,至少在時間上阻止執(zhí)政府信息公開中的個人隱私權(quán)保護(hù)研究21 行的進(jìn)行,將行政行為所確定的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)暫時“凍結(jié)”,以防止無法補救的損失。正是由于暫時性權(quán)利保護(hù)制度所具有的這一特性,決定了其在政府信息公開領(lǐng)域不可比擬的重要性。
這種制度主要有三種模式:
(1)停止執(zhí)行,即只要權(quán)利人在政府信息公開決定所附生效時間內(nèi)提起救濟(jì),該決定就被停止執(zhí)行。加拿大采取的就是這種模式。
(2)不停止執(zhí)行原則的例外,即一般情形下不停止執(zhí)行,在符合法定情形下可以停止執(zhí)行,實踐中是否符合法定情況需要有關(guān)機關(guān)的審查。日本即采取這種模式。
(3)預(yù)先禁止公開令,在美國,第三人向法院提起反公開訴訟后,可以請求法院在判決前發(fā)布預(yù)先禁止信息公開的命令,同時可以請求確認(rèn)判決,請求法院確認(rèn)行政機關(guān)掌握的某一文件具有不能公開的地位。
在暫時權(quán)利保護(hù)制度的三種模式中,不停止執(zhí)行的例外和預(yù)先禁止公開令需要權(quán)利人的申請和有關(guān)機關(guān)的審查才能實施,而有關(guān)機關(guān)進(jìn)行審查時需要通過自由裁量進(jìn)行大量繁瑣而復(fù)雜的法律解釋工作,不得不面臨諸多障礙,而停止執(zhí)行最為直接和簡便。筆者認(rèn)為,既然權(quán)利人申請行政復(fù)議或者提起反公開訴訟,就是希望阻止涉及其合法權(quán)益的信息公開,鑒于信息“一旦公開即難以回復(fù)”的特性,采用停止執(zhí)行的原則最能體現(xiàn)對權(quán)利人的傾斜保護(hù),最有利于保障公民隱私權(quán),也最為簡潔和實用。我國在政府信息公開制度中,可以特別規(guī)定隱私權(quán)利人申請行政復(fù)議或提起在行政訴訟即暫停公開的原則,以便更及時、有效地保護(hù)公民的合法權(quán)益。
綜上所訴,關(guān)于隱私權(quán)信息公開中如何保護(hù)的問題,其實,政府信息公開中的個人隱私權(quán)并不是一個條文、一項規(guī)定所能保障的,它需要一整套的制度支持,正如上文中所提到的,它需要實體立法層面的、行政程序上的以及權(quán)利救濟(jì)上的合理規(guī)范。如果能夠?qū)⑦@些內(nèi)容很好地結(jié)合起來,就能對政府信息公開中的個人隱私權(quán)有所裨益。
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