1.原告首先應(yīng)當提供載有該項商業(yè)秘密信息的載體。
可能是產(chǎn)品配方、工藝流程、設(shè)計圖紙、產(chǎn)品模型、計算機源程序、計算機程序文檔、關(guān)鍵數(shù)據(jù)、客戶名單、經(jīng)營計劃、貨源渠道、標書等,這種信息必須依附于一定的載體才能為人所感知、所認識,而且信息的載體可以多樣,可能有多種載體。
2.原告還應(yīng)明確其秘密點。
商業(yè)秘密由若干部分組成的,權(quán)利人應(yīng)明確其主張保護部分。有時當事人提供的商業(yè)秘密的載體中既包含有公知信息也包含有商業(yè)秘密,此時原告應(yīng)在庭審前明確其受保護的秘密點具體指向和內(nèi)容。對于籠統(tǒng)地將整
個產(chǎn)品作為要求保護的對象的,應(yīng)要求明確其秘密點究竟是產(chǎn)品的制作工藝、產(chǎn)品技術(shù)配方還是產(chǎn)品本身的技術(shù)特征,對于要求保護的技術(shù)秘密的客體同時包括技術(shù)訣竅、技術(shù)配方以及工藝流程等多種形式的,應(yīng)要求其在訴訟時分別具體明確。
3.原告應(yīng)證明其主張保護的信息構(gòu)成商業(yè)秘密。
原告應(yīng)舉證證明其主張符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。對于不為公眾所知悉的要件,原告一般不需要提供證據(jù)予以證明,被告反駁的,由被告負舉證責任,由原告對被告的證據(jù)進行質(zhì)證或反駁。對于商業(yè)價值原告在對方提出異議時應(yīng)提供初步證據(jù),對于采取保密措施,原告應(yīng)當舉證證明。
4.原告應(yīng)證明被告使用的技術(shù)信息或經(jīng)營信息與其商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同。
實質(zhì)相同是指使用基本相同的手段,實現(xiàn)基本相同的功能,達到基本相同的目的。被告反駁的,被告就其反駁承擔舉證責任。
5.原告應(yīng)就被告接觸其商業(yè)秘密信息負舉證責任。
原告舉證證明被告采用不正當?shù)氖侄稳绫I竊、利誘、脅迫等往往比較困難,如果原告舉證證明了其商業(yè)秘密的存在,被告使用的信息與原告的商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同,又有非法獲取原告商業(yè)秘密的條件,可以推定被告采取不正當?shù)氖侄潍@取了商業(yè)秘密。如果被告反駁的,可以對其信息的合法來源(反向工程、自己研制、合法受讓等)承擔舉證責任。
“接觸加相似排除合理來源”是為緩解某些事實證明上的困難,更公正地分配舉證責任,所采取的一種推定方法。所以,“接觸”應(yīng)被理解成“接觸可能”或者“具備接觸條件”,也就是說,只要能證明被告有合理的機會“接觸”原告的商業(yè)秘密,
原告對于“接觸”環(huán)節(jié)的舉證責任就已完成?!敖佑|”和“相似”相互聯(lián)系,密不可分。如果證明“相似”的證據(jù)不夠充分,就應(yīng)對“接觸”采取嚴格的證明標準;如果已經(jīng)達到“極其相似”甚至于“相同”,那么對于’“接觸”的證明要求就可適當降低。
美國的法院也將其形象地稱為“反比規(guī)則”。
綜上,在侵犯商業(yè)秘密訴訟中,由于個體自身的特點,決定了侵權(quán)行為更隱蔽,原告的舉證更困難,所以在此類案件的審理中對于舉證責任的分配及證明標準的采取應(yīng)區(qū)別于客體為有形的其他債權(quán)或物權(quán)糾紛(其他民商事糾紛)。從總體上講,仍應(yīng)適用“誰主張,誰舉證”原則,對于積極的主張應(yīng)首先由主張的一方按責任的構(gòu)成要件承擔舉證責任,但法官應(yīng)結(jié)合案件的具體情況,合理確定原告的證明標準,合理確定舉證責任的分配。
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