建設(shè)工程施工合同無效情形有哪些

一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的

何為“資質(zhì)”?簡單理解，就是說一個施工企業(yè)，在某個建筑領(lǐng)域的等級以及可以承攬工程的范圍。2007年6月26日，建設(shè)部頒布過《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，其中，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列，而每個序列下面又分為資質(zhì)等級。“未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)”就是說，沒有取得任何序列的任何等級，“超越資質(zhì)等級”，是指低資質(zhì)的等級去承包高資質(zhì)等級的工程，如二級專業(yè)承包單位去承接一級專業(yè)承包單位的工程，這就是超越資質(zhì)等級。

二、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義

其實，這這種情形下，就是最典型的“掛靠”行為。杭州中院曾于2010年在就該行為予以了具體列舉，包括：

(1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;

(2)資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程;

(3)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。

另外，我們也可以從以下角度予以關(guān)注：

第一，是否存在轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的;

第二，是否存在以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的;

第三，項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項目核實人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員等是不是本單位員工等角度。

當(dāng)然，在實踐中，法院要認(rèn)定掛靠并不容易，一方面由于施工單位怕受到行政處罰而不愿意主動提出，另一方面，建設(shè)單位的管理人員也擔(dān)心引火上身變成是自己的工作失職。

三、建設(shè)工程必須招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的

關(guān)于該點，首先要明確招標(biāo)的范疇。這需要我們重點關(guān)注《招標(biāo)投標(biāo)法》以及《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，里邊進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。參照周*高律師的觀點，實踐中，存在兩種典型但往往被忽視的情形：

第一，將總包外工程直接發(fā)包，因未進(jìn)行招投標(biāo)導(dǎo)致發(fā)包合同無效;

第二，總包部分范圍收回直接發(fā)包。

另外，還要注意無效中標(biāo)的情形，具體可參照《招標(biāo)投標(biāo)法》第50、52、53、54、55.、57條。

四、違法分包

認(rèn)定分包行為的違法性，我們可以以《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》中予以參考：

第一，總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位;

第二，建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，總承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交給其他單位完成的;

第三，施工總承包單位將建設(shè)工程主體建構(gòu)的施工分包給其他單位的;

第四，分包單位將其承包的工程再分包的。

五、轉(zhuǎn)包

轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義轉(zhuǎn)給其他單位。在具體的司法實踐中，要注意以下幾點：

第一，承包人首先要承接工程，這是前提;

第二，承包人不履行合同;

第三，轉(zhuǎn)給他人，包括全部轉(zhuǎn)，或者肢解以后轉(zhuǎn)。

以上是建設(shè)工程施工合同糾紛中的五類無效情形，但是我們應(yīng)當(dāng)注意到，這些只是典型情形，并非建設(shè)工程施工合同的全部無效情形，具體我們還應(yīng)當(dāng)以合同法第52條為主要判斷依據(jù)，再結(jié)合具體案例予以分析。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。