作為一名律師,需要具備高度的專業(yè)素養(yǎng)還要熟練操作案件的各個(gè)事項(xiàng)。承辦海商海事案件的律師更是如此,因?yàn)楹I毯J掳讣驗(yàn)槠渥陨淼奶厥庑?,?dǎo)致了承辦海商海事案件的律師還需要具備其他的素質(zhì)。以下就是律師承辦海商海事案件需要注意的事項(xiàng)。
一、律師承辦海商海事案件注意事項(xiàng)
第一節(jié) 訴前準(zhǔn)備
第十七條 承辦律師應(yīng)當(dāng)仔細(xì)審閱委托人提供的案件證據(jù)材料,并分析本案如下問題:
(一)案件的管轄權(quán);
(二)案件的適用法律;
(三)訴訟時(shí)效;
(四)案件的基本事實(shí)和爭議事項(xiàng);
(五)與案件有關(guān)的法律法規(guī)、司法解釋和相關(guān)案例;
(六)當(dāng)事人的各項(xiàng)權(quán)利和義務(wù);
(七)可行的訴訟請(qǐng)求或答辯要點(diǎn);
(八)需要收集的證據(jù)材料;
(九)是否起訴或反訴。
第十八條 承辦律師審查案件的管轄權(quán)主要從以下方面進(jìn)行分析:
(一)案件是否屬于海事法院受理范圍;
(二)有無協(xié)議管轄條款及其效力;
(三)有無書面仲裁協(xié)議及其效力;
(四)是否屬于專屬管轄或特殊地域管轄;
(五)有無仲裁條款、并入條款及其效力。
第十九條 承辦律師審查案件的法律適用主要從以下方面進(jìn)行分析:
(一)案件是合同糾紛還是侵權(quán)糾紛;
(二)有無法律適用條款以及是否違反中國《海商法》的強(qiáng)制性法律規(guī)定;
(三)和案件有事實(shí)聯(lián)系的國家或地區(qū)。
第二十條 承辦律師審查案件的訴訟時(shí)效應(yīng)注意中國《海商法》規(guī)定的不同時(shí)效期間和特殊中斷事由。
第二十一條 承辦律師應(yīng)當(dāng)圍繞第十七條所列問題向委托人提供初步的法律意見。在論述法律意見時(shí)應(yīng)緊密結(jié)合法律法規(guī)分析利弊,做到有理有據(jù)、全面客觀,并建議需要采取的措施。
第二十二條 承辦律師經(jīng)審查認(rèn)為法院管轄不當(dāng)時(shí),應(yīng)告知國內(nèi)委托人可以在接到人民法院應(yīng)訴通知之日起15日內(nèi),國外委托人在接到應(yīng)訴通知之日起30日內(nèi),以書面形式向法院提出管轄權(quán)異議。
第二十三條 承辦律師應(yīng)向委托人說明在法律意見中的法律分析、判斷和意見僅供其參考。承辦律師不應(yīng)就處理案件的前景或結(jié)果作任何形式和性質(zhì)的承諾或保證。
第二十四條 承辦律師應(yīng)建議索賠案件的委托人調(diào)查對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)狀況,并和委托人討論是否要申請(qǐng)法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施。
第二節(jié) 調(diào)查取證
第二十五條 承辦律師應(yīng)根據(jù)案件需要協(xié)助委托人依法調(diào)查、收集證據(jù)材料。
第二十六條 承辦律師應(yīng)當(dāng)注意,以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
第二十七條 承辦律師調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)取得證據(jù)的原物、原件,或者經(jīng)過公證與原物、原件核對(duì)無誤的復(fù)制品,并明確其來源。
第二十八條 承辦律師向證人調(diào)查取證應(yīng)取得證人的書面證言。證人證言應(yīng)載明證人的身份、與本案當(dāng)事人的關(guān)系、所要證明的事實(shí)。證人應(yīng)在證言的結(jié)尾特別載明其已知曉偽證的法律責(zé)任并保證證言中的陳述屬實(shí)。
證人證言附上證人的身份證明材料,由證人簽名、蓋章或按指紋確認(rèn)。如證人為外籍,還應(yīng)當(dāng)為其辦理證明身份及簽名真實(shí)性的相關(guān)公證手續(xù)。
有關(guān)單位書寫的證言材料,應(yīng)由單位加蓋單位印章。
第二十九條 承辦律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料,可以制作調(diào)查筆錄。調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人、被調(diào)查人與本案當(dāng)事人的關(guān)系、調(diào)查時(shí)間、調(diào)查地點(diǎn)、調(diào)查內(nèi)容、記錄人等基本情況。調(diào)查筆錄制作完畢后,應(yīng)交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀,并由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或按指紋確認(rèn)。
被調(diào)查人應(yīng)在簽署調(diào)查筆錄的同時(shí),特別載明筆錄中的內(nèi)容與其本人陳述一致。
第三十條 委托人和承辦律師因客觀原因無法自行收集的證據(jù),律師應(yīng)建議委托人在舉證期限屆滿前七日向人民法院提出書面申請(qǐng)調(diào)查取證。
第三十一條 需要證人出庭作證的,承辦律師應(yīng)在舉證期限屆滿前十日向法院提出書面申請(qǐng)。
第三十二條 在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下,承辦律師應(yīng)及時(shí)建議委托人向人民法院或公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)海事證據(jù)保全。
第三十三條 需要勘驗(yàn)、鑒定物證或者現(xiàn)場的,承辦律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)建議委托人聘請(qǐng)有資質(zhì)的專業(yè)的檢驗(yàn)人員、專家輔助人、鑒定機(jī)關(guān),或在舉證期限內(nèi)向人民法院申請(qǐng)進(jìn)行勘驗(yàn)、鑒定。
第三十四條 因客觀原因無法在人民法院指定的舉證期限內(nèi)取得有關(guān)證據(jù)的,承辦律師應(yīng)代表委托人在舉證期限屆滿前向人民法院提出延期舉證的書面申請(qǐng)。
第三十五條 承辦律師對(duì)調(diào)查、收集的證據(jù)應(yīng)重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行審查:
(一)證據(jù)的來源;
(二)證據(jù)的內(nèi)容和形式;
(三)證據(jù)所要證明的事實(shí)和本案的關(guān)聯(lián)性;
(四)證據(jù)是否能相互印證;
(五)證據(jù)的合法性和客觀性。
第三節(jié) 起訴和應(yīng)訴
第三十六條 原告的代理律師應(yīng)以事實(shí)為依據(jù)、法律為準(zhǔn)繩,代理原告撰寫起訴狀并在法定期限內(nèi)向法院提起訴訟。
律師代為起草的起訴狀內(nèi)容應(yīng)經(jīng)委托人確認(rèn)。一套完整的起訴材料應(yīng)包括起訴狀正本一份、與被告數(shù)量相同的若干份副本,表明雙方身份的材料(包括身份證、營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明書等)。
律師向法院提交的起訴狀應(yīng)同時(shí)提交支持訴訟的基本證據(jù)。
第三十七條 在接到法院的立案(受理)通知書后,律師應(yīng)通知當(dāng)事人及時(shí)交納訴訟費(fèi)。
第三十八條 律師辦理涉外海商海事案件的,應(yīng)注意《民事訴訟法》、《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》規(guī)定的送達(dá)程序。
第三十九條 接到被告委托后,律師應(yīng)到法院查閱并復(fù)制案件材料,重點(diǎn)審查以下事項(xiàng):
(一)原告的起訴是否符合法律規(guī)定的受理?xiàng)l件;
(二)原告起訴的證據(jù)是否充分、確鑿;
(三)起訴時(shí)是否已經(jīng)超過訴訟時(shí)效期間。
第四十條 被告律師經(jīng)初步審查,認(rèn)為案件不屬于受訴法院管轄的,應(yīng)及時(shí)告知被告可以在法院指定的答辯期間內(nèi)書面提出管轄權(quán)異議。一旦提出管轄權(quán)異議,就不應(yīng)再進(jìn)行答辯。
第四十一條 被告律師應(yīng)認(rèn)真分析案情、調(diào)取證據(jù),做好答辯準(zhǔn)備。被告律師可代被告寫答辯狀,針對(duì)原告訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由,陳述答辯的事實(shí),提出明確的答辯主張并闡明相應(yīng)的理由和法律依據(jù)。如有必要,還應(yīng)隨書面答辯狀提交支持答辯理由的相關(guān)證據(jù)。
答辯狀應(yīng)在被告收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出。如需延期,應(yīng)提交書面延期答辯申請(qǐng)。
第四節(jié) 一審?fù)?/p>
第四十二條 調(diào)查、收集的證據(jù)應(yīng)在法院指定的舉證期限內(nèi)向法院提交。律師在質(zhì)證前向法院提交證據(jù)的,一般可提交復(fù)印件,但質(zhì)證時(shí)應(yīng)當(dāng)出示原件供法庭核對(duì)。
法院收取證據(jù)原件時(shí),律師應(yīng)要求法院或承辦法官或書記員出具收據(jù)。
第四十三條 律師應(yīng)告知當(dāng)事人,所有將要提交法院的證據(jù)必須經(jīng)律師審查決定。
向法院提交的證據(jù)應(yīng)當(dāng)由律師整理歸類,并編制證據(jù)目錄。證據(jù)目錄應(yīng)寫明證據(jù)形式、證據(jù)來源、證據(jù)頁數(shù)以及所要證明的內(nèi)容。
第四十四條 律師應(yīng)通知自己一方聯(lián)系的擬出庭作證的證人攜帶身份證明和其他必要的文件、材料準(zhǔn)時(shí)到庭。律師應(yīng)告知證人出庭作證應(yīng)注意的事項(xiàng),并可以和證人演練庭審作證、質(zhì)證的情況。
第四十五條 律師應(yīng)全面認(rèn)真地研究對(duì)方當(dāng)事人提交的證據(jù),并圍繞以下幾個(gè)方面針對(duì)對(duì)方當(dāng)事人提交的證據(jù)提出有理有據(jù)的質(zhì)證意見:
(一)是否已經(jīng)過了舉證期限;
(二)是否有原件、原物核對(duì);
(三)在境外形成的證據(jù)是否依法辦理了相應(yīng)的證明手續(xù);
(四)證據(jù)是否真實(shí)可信;
(五)和本案是否有關(guān)聯(lián);
(六)證據(jù)的來源是否有合法性;
(七)是否和本案其他證據(jù)相互矛盾或不一致;
(八)證據(jù)的證明力;
(九)證據(jù)的充分性。
第四十六條 需要調(diào)查、收集反駁證據(jù)的,律師應(yīng)向法院提出提交反駁證據(jù)的書面申請(qǐng)。
第四十七條 開庭前,律師應(yīng)征求當(dāng)事人意見,對(duì)合議庭組成人員是否提出回避申請(qǐng)及有無相應(yīng)證據(jù)。
第四十八條 律師接到開庭通知書后應(yīng)按時(shí)出庭,如有正當(dāng)理由因故不能出庭的,應(yīng)及時(shí)與法院聯(lián)系,申請(qǐng)延期開庭。
第四十九條 律師應(yīng)根據(jù)有關(guān)案件材料,準(zhǔn)備法庭陳述和證人發(fā)問提綱。
第五十條 律師出庭參加訴訟或仲裁,必須按規(guī)定出示律師執(zhí)業(yè)證書,提交授權(quán)委托書和與執(zhí)業(yè)證一致的律師事務(wù)所指派函。
第五十一條 法庭在核對(duì)當(dāng)事人身份時(shí),律師有權(quán)對(duì)對(duì)方當(dāng)事人及其代理人的身份提出異議。
第五十二條 法庭調(diào)查開始后,原告律師應(yīng)陳述起訴事實(shí),講明具體訴訟請(qǐng)求和理由;被告律師應(yīng)陳述反駁事實(shí)和意見,提起反訴的,講明具體請(qǐng)求和理由。
第五十三條 律師認(rèn)為法庭歸納的爭議焦點(diǎn)有遺漏或錯(cuò)誤時(shí),應(yīng)提出修改和補(bǔ)充意見。
第五十四條 在法庭調(diào)查過程中,律師應(yīng)認(rèn)真記錄,做好向其他當(dāng)事人、證人、鑒定人發(fā)問的準(zhǔn)備,完善庭前準(zhǔn)備的各項(xiàng)調(diào)查提綱。
第五十五條 律師應(yīng)充分重視對(duì)海事鑒定人和鑒定結(jié)論的質(zhì)證。律師可以但不限于從以下方面審查:
(一)鑒定人的資格;
(二)鑒定人與雙方當(dāng)事人的關(guān)系;
(三)鑒定的依據(jù)和材料;
(四)鑒定的設(shè)備和方法;
(五)鑒定結(jié)論是否具有科學(xué)性和明確性;
(六)鑒定的程序。
律師應(yīng)對(duì)該鑒定結(jié)論發(fā)表看法,認(rèn)為鑒定結(jié)論不能成立或者不完整的,可以申請(qǐng)重新鑒定或者補(bǔ)充鑒定。
第五十六條 在法庭辯論過程中,律師發(fā)現(xiàn)案件某些事實(shí)未查清的,可以申請(qǐng)恢復(fù)法庭調(diào)查。
第五十七條 在庭審過程中,發(fā)現(xiàn)審判程序違法,律師應(yīng)當(dāng)指出,并要求立即糾正,以維護(hù)當(dāng)事人和代理人的訴訟權(quán)利。
第五十八條 休庭后,律師應(yīng)認(rèn)真閱讀法庭筆錄,如有遺漏或者差錯(cuò),應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)補(bǔ)正。
第五十九條 休庭后,律師應(yīng)按法庭要求及時(shí)提交代理詞。
第五節(jié) 二審?fù)?/p>
第六十條 律師事務(wù)所接受二審當(dāng)事人委托的手續(xù)與一審相同。
第六十一條 律師應(yīng)及時(shí)研究一審案卷,對(duì)以下幾方面作重點(diǎn)審查:
(一)一審認(rèn)定事實(shí)是否清楚、完整,有無前后矛盾;
(二)一審證據(jù)是否充分、確鑿,有無未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決裁定的依據(jù);有無不該采信的證據(jù)采信了,該采信的卻沒有采信;證據(jù)相互之間有無矛盾;
(三)一審認(rèn)定的事實(shí)與判決、裁定的結(jié)果是否具備必然的邏輯聯(lián)系;
(四)一審適用法律是否得當(dāng),適用的法律條文與案件性質(zhì)、主要事實(shí)是否一致,有無適用已經(jīng)廢止的行政法規(guī)、地方性法規(guī)及司法解釋;
(五)一審程序有無影響案件正確判決的違法情況。
律師應(yīng)圍繞上述審查內(nèi)容向當(dāng)事人提供法律意見。一審敗訴或訴訟請(qǐng)求未得到支持的,還應(yīng)給予是否及時(shí)提出上訴的建議。
第六十二條 律師可以根據(jù)二審當(dāng)事人的請(qǐng)求,代其書寫上訴狀或上訴答辯狀。
律師應(yīng)告知委托人在遞交上訴狀的次日起7 日內(nèi),按照法院的繳費(fèi)通知交納訴訟費(fèi)用。
第六十三條 律師應(yīng)根據(jù)一審情況,及時(shí)做好證據(jù)補(bǔ)救工作,盡量收集并提交支持本方主張的新證據(jù)。
第六節(jié) 律師參與和解、調(diào)解工作
第六十四條 律師可以向當(dāng)事人提出和解的建議和方案,并說明理由。
第六十五條 律師在向當(dāng)事人提出和解的建議和方案時(shí),應(yīng)考慮以下幾個(gè)方面的事項(xiàng):
(一)雙方當(dāng)事人證據(jù)、主張的強(qiáng)弱;
(二)案件勝敗的前景判斷;
(三)訴訟成本;
(四)案件對(duì)委托人利益的其他影響。
第六十六條 律師應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi)參與調(diào)解、和解。未經(jīng)特別和明確的授權(quán),不能對(duì)委托人實(shí)體權(quán)利進(jìn)行處分。
專業(yè)的海商海事律師需要通過不斷學(xué)習(xí)海商海事的相關(guān)知識(shí),做到熟練掌握案件的辦理,才能更好的為當(dāng)事人爭取權(quán)益。對(duì)于私人而言,只有熟練才能成就專業(yè),才是一個(gè)真正的成功律師。
法定代表人身份證明書(海事糾紛當(dāng)事人用)
海事法院與涉外案件的專屬管轄
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