內(nèi)退人員再就業(yè),與新單位形成的是否應(yīng)屬勞務(wù)關(guān)系

內(nèi)退人員可以這樣定義：與原單位勞動(dòng)關(guān)系依然存在，并由原單位發(fā)放工資并交納社會(huì)保險(xiǎn)，其本人不再去原單位上班，時(shí)間自由支配的人員。這部分人員，去另外的單位上班，與新的用人單位形成的是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系呢?筆者以為，其與新的用人單位形成的只能是勞務(wù)關(guān)系。

一、?從勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的概念和區(qū)別方面來講，內(nèi)退人員與新的用人單位形成的為勞務(wù)關(guān)系。

勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者與用人單位(包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶、事業(yè)單位等)在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中建立的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。勞動(dòng)法律關(guān)系的一方(勞動(dòng)者)必須加入某一個(gè)用人單位，成為該單位的一員，并參加單位的生產(chǎn)勞動(dòng)，遵守單位內(nèi)部的勞動(dòng)規(guī)則；而另一方(用人單位)則必須按照勞動(dòng)者的勞動(dòng)數(shù)量或質(zhì)量給付其報(bào)酬，提供工作條件，并不斷改進(jìn)勞動(dòng)者的物質(zhì)文化生活。而勞務(wù)關(guān)系則是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的平等主體之間就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行等價(jià)交換過程中形成的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。其主體是不確定的，可能是法人之間的關(guān)系，也可能是自然人之間的關(guān)系，還可能是法人與自然人之間的關(guān)系。勞務(wù)合同既可以以書面形式確定，也可以以口頭形式約定，其內(nèi)容和表現(xiàn)形式是多樣化的。兩者的主要區(qū)別有：

(一)主體不同。勞動(dòng)關(guān)系的主體是確定的，即一方是用人單位，另一方必然是勞動(dòng)者。而勞務(wù)關(guān)系的主體是不確定的，可能是兩個(gè)平等主體，也可能是兩個(gè)以上的平等主體；可能是法人之間的關(guān)系，也可能是自然人之間的關(guān)系，還可能是法人與自然人之間的關(guān)系。

(二)關(guān)系不同。勞動(dòng)關(guān)系兩個(gè)主體之間不僅存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系。也就是說，勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度等。勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人，雖然法律地位是平等的，但實(shí)際生活中的地位是不平等的。這就是我們常說的用人單位是強(qiáng)者，勞動(dòng)者是弱者。而與勞動(dòng)關(guān)系相近的勞務(wù)關(guān)系兩個(gè)主體之間只存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系，或者說是經(jīng)濟(jì)關(guān)系。即勞動(dòng)者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬。彼此之間不存在行政隸屬關(guān)系，而是一種相對于勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人，主體地位更加平等的關(guān)系。

(三)勞動(dòng)主體的待遇不同。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者除獲得工資報(bào)酬外，還有保險(xiǎn)、福利待遇等；而勞務(wù)關(guān)系中的自然人，一般只獲得勞動(dòng)報(bào)酬。

(四)適用的法律不同。勞動(dòng)關(guān)系適用《勞動(dòng)法》，而勞務(wù)關(guān)系則適用《合同法》。

(五)合同的法定形式不同。勞動(dòng)關(guān)系用勞動(dòng)合同來確立，其法定形式是書面的。而勞務(wù)關(guān)系須用勞務(wù)合同來確立，其法定形式除書面的以外，還可以是口頭和其他形式。

依以上勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的概念和區(qū)別來分析內(nèi)退人員再就業(yè)的性質(zhì)：

1、從合同主體上看，內(nèi)退人員與新的單位分別作為自然人和法人單位，符合勞務(wù)關(guān)系形成的主體條件。

2、從雙方用工關(guān)系上看，勞務(wù)關(guān)系其實(shí)就是一種合同關(guān)系，既可以以書面形式確定，也可以以口頭形式約定，其內(nèi)容和表現(xiàn)形式是多樣化的。既然是合同關(guān)系，其提供勞務(wù)與報(bào)酬的方式只要經(jīng)雙方達(dá)成一致意見，就具有約束力。合同雙方如果約定，提供勞務(wù)的一方要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度等，那么雙方應(yīng)履行合同約定。該合同依然是勞務(wù)合同，雙方之間依然是勞務(wù)關(guān)系，不能因提供勞務(wù)的一方服從單位的行政管理而把勞務(wù)關(guān)系認(rèn)定成勞動(dòng)關(guān)系。也就是說內(nèi)退人員即使服從單位的行政管理，只要是符合雙方一致的約定，也是符合勞務(wù)關(guān)系形式和構(gòu)成的。

3、從勞動(dòng)主體的待遇上來看，原單位已經(jīng)為內(nèi)退人員辦理了社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，并持續(xù)的為其交納社會(huì)保險(xiǎn)。而一個(gè)人不能同時(shí)入兩次社會(huì)保險(xiǎn)，顯然新的單位就不可能再為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)，所以內(nèi)退人員在新的單位是不享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，只能按照雙方的約定獲取勞動(dòng)報(bào)酬。從這一點(diǎn)看來，內(nèi)退人員與新的單位形成的關(guān)系當(dāng)屬勞務(wù)關(guān)系無疑。

二、從法律規(guī)定來講，內(nèi)退人員與新的單位形成的為勞務(wù)關(guān)系。

法律沒有明確規(guī)定內(nèi)退人員與新的單位形成的關(guān)系為勞務(wù)關(guān)系或勞動(dòng)關(guān)系，但是，從現(xiàn)有的法律規(guī)定及立法者的立法意圖上來講，其應(yīng)該屬于勞務(wù)關(guān)系。

《勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定：勞動(dòng)合同必備條款之一為：社會(huì)保險(xiǎn)。并在法律責(zé)任一章第八十一條進(jìn)行了強(qiáng)調(diào)：用人單位提供的勞動(dòng)合同文本未載明本法規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款或者用人單位未將勞動(dòng)合同文本交付勞動(dòng)者的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正。同時(shí)，《勞動(dòng)法》中也有類似的規(guī)定。由此可見用人單位與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同中，必須包括社會(huì)保險(xiǎn)一項(xiàng)，并且約定要符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定。然而根椐一個(gè)人只能入一次社會(huì)保險(xiǎn)的政策，新的用人單位根本無法為內(nèi)退人員再次辦理社會(huì)保險(xiǎn)。據(jù)此可以推出，內(nèi)退人員與新的單位只能形成勞務(wù)關(guān)系。

綜上所述，無論是從勞務(wù)關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成和區(qū)別上來說，還是從立法意圖及現(xiàn)有法律法規(guī)來推斷，內(nèi)退人員再就業(yè)，與新的單位之間形成的當(dāng)屬勞務(wù)關(guān)系。

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