梁*星先生指出，我們這樣的社會主義國家，人口的絕大多數(shù)是體力勞動者和腦力勞動者，他們與雇主(包括企事業(yè)單位、國家機關)之間的權(quán)利義務關系，靠締結(jié)雇用合同、勞動合同和聘用合同來規(guī)定，單靠現(xiàn)行勞動法關于勞動合同的規(guī)則是規(guī)范不了的，而改革開放以來廣大體力勞動者和腦力勞動者的利益未受到應有的保護，各種嚴重侵害勞動者權(quán)益的事件層出不窮，法院受理大量的雇傭合同糾紛案件苦于沒有具體法律規(guī)定作為裁判基準。①自國務院《工傷保險條例》(以下簡稱《條例》)及最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)公布實施后，雇員受害賠償案件的審理終于有法可依了，但基于雇員與雇主之間法律關系的復雜性，審判實踐中對于具體法律的適用仍然存在一些模糊認識，為求法律尺度的統(tǒng)一，筆者以己一管之見冒昧撰寫此文，期待大家指正。

雇員受害賠償糾紛是指，雇員在從事雇傭活動中遭受到人身傷害而引發(fā)的損害賠償糾紛。雇員是指被雇用的職員或編制以外的臨時工作人員。②廣義上的雇員系與國家機關、企事業(yè)單位、個體工商戶、自然人、其他組織及社會團體簽訂雇傭合同的所有勞動者，因此勞動合同也是雇傭合同的類型之一。狹義上的雇員僅指與自然人簽訂雇傭合同的勞動者。根據(jù)《條例》和《解釋》的相關規(guī)定，雇主法律主體地位的差異決定了雇員受害賠償糾紛具有不同的法律性質(zhì)和處理程序。

一、雇主與雇員之間的法律關系，勞動法或條例中有特別規(guī)定的，系勞動法律關系，因雇員受害賠償問題發(fā)生糾紛的，系工傷保險糾紛，適用《條例》的規(guī)定，應當按照勞動爭議案件處理。即勞動者或者其近親屬對工傷保險賠償有異議的，應當先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁決定不服的，才可以向人民法院起訴。

《中華人民共和國勞動法》第二條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。國家機關、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關系的勞動者，依照本法執(zhí)行?！?/p>

《條例》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶應當依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費;中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。”《條例》第六十二條規(guī)定：“國家機關和依照或者參照國家公務員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體的工作人員因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由所在單位支付費用……;其他事業(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險等辦法，由國務院勞動保障行政部門會同國務院人事行政部門、民政部門、財政部門等部門參照本條例另行規(guī)定，報國務院批準后施行?！薄稐l例》第六十三條規(guī)定：“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償，……用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償，……;前款規(guī)定的傷殘職工或者死亡職工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，以及前款規(guī)定的童工或者童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，按照處理勞動爭議的有關規(guī)定處理。”

綜上，雇主系中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、有雇工的個體工商戶、國家機關和依照或者參照國家公務員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體、其他事業(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位、無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位，勞動者系上述單位的職工或童工時，雇員受害賠償案件應當按照勞動爭議案件進行處理。

二、勞動法及條例中沒有規(guī)定的，適用民法及侵權(quán)行為法，雇主與雇員之間系一般雇傭法律關系。因工傷賠償問題發(fā)生的雇員受害賠償糾紛屬于特殊侵權(quán)案件，雇工或其近親屬可直接向人民法院提起民事賠償訴訟。

雇主系自然人時，與雇員的法律關系即屬一般雇傭法律關系。若雇主系無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的個私經(jīng)濟組織，應區(qū)別對待。如果個私經(jīng)濟組織有固定的經(jīng)營場所并起了字號，同時以字號的名義對外發(fā)生經(jīng)濟交往，即使與雇員簽訂雇傭合同的是擁有該個私經(jīng)濟組織資產(chǎn)的自然人，仍應當依照《條例》第六十三條第二款的規(guī)定處理，即雇員受害賠償按照處理勞動爭議的有關規(guī)定處理。

勞動部《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第一條解釋：“勞動法第二條中的‘個體經(jīng)濟組織’，是指一般雇工在7人以下的個體工商戶。”《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第四條第二款規(guī)定：“個體工商戶可以根據(jù)經(jīng)營情況請一、二個幫手;有技術(shù)的個體工商戶可以帶三、五個學徒。”《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》第二條規(guī)定：“本條例所稱私營企業(yè)是指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有、雇工八人以上的營利性的經(jīng)濟組織。”因此，雇工在七人以下的，應將無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的個私經(jīng)濟組織雇主比照為個體工商戶進行處理。雇工八人以上的，將雇主比照為私營企業(yè)進行處理。如果個私經(jīng)濟組織僅以自然人的名義對外發(fā)生經(jīng)濟交往，沒有固定的經(jīng)營場所和經(jīng)營字號，則應將自然人視為雇主，雇員受害賠償糾紛作為民事侵權(quán)案件進行處理。

三、雇主以外的第三人侵權(quán)造成從事雇傭活動中的雇員人身傷害的，雇員或其近親屬可以請求第三人承擔賠償責任，屬于一般侵權(quán)案件;也可以請求雇主承擔賠償責任，屬于特殊侵權(quán)案件。

若雇員或其近親屬同時請求第三人和雇主承擔賠償責任，仍屬于一般侵權(quán)案件，但第三人和雇主之間，第三人承擔的是直接侵權(quán)責任，雇主承擔的是依據(jù)替代責任或公平責任而產(chǎn)生的不真正連帶債務。

若第三人系同一雇主雇用的雇員，則受害雇員或其近親屬同時請求第三人和雇主承擔賠償責任時，則應視情而定。(1)、第三人在從事雇傭活動以外的事務中致雇員損害的，按一般侵權(quán)案件處理，第三人承擔的是直接侵權(quán)責任，雇主承擔的是依據(jù)替代責任或公平責任而產(chǎn)生的不真正連帶債務。(2)、第三人在從事雇傭活動中致雇員損害的，屬于特殊侵權(quán)案件。依據(jù)《解釋》第九條之規(guī)定，如第三人具有故意或重大過失，第三人應與雇主承擔連帶賠償責任，如第三人只有輕微過失，則可免除第三人的責任，由雇主依照《解釋》第十一條之規(guī)定承擔替代責任。