一、如何認(rèn)定行政機(jī)關(guān)行政不作為?

法院可以從行政職員的職責(zé)以及其履行的義務(wù)兩方面來認(rèn)定行政機(jī)關(guān)行政不作為的行為，既然行政不作為是行政行為的一種表現(xiàn)方式，那么行政不作為的主體必然就是行政行為的主體，即行政主體。行政主體是指依法擁有獨(dú)立的行政職權(quán)，能代表國家，以自己的名義行使行政職權(quán)以及獨(dú)立參加行政訴訟，并能獨(dú)立承受行政行為效果與行政訴訟效果的組織。行政機(jī)關(guān)是最主要的行政主體，但行政主體并不僅限于行政機(jī)關(guān)。除行政機(jī)關(guān)外，有些行政機(jī)構(gòu)及其他社會(huì)組織，在符合法定條件時(shí)，依照法定授權(quán)也可取得行政主體資格，代表國家行使行政權(quán)。

二、哪些行政不作為可以提起行政訴訟?

1、最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)不作為，特定相對(duì)人不服，申請(qǐng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不復(fù)議。對(duì)于兩級(jí)機(jī)關(guān)不作為的行政行為，相對(duì)人不服應(yīng)當(dāng)對(duì)最 初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)的不作為行政行為提起訴訟。因?yàn)閺?fù)議機(jī)關(guān)對(duì)最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)的不作為行政行為的默認(rèn)和維持。如果允許相對(duì)人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)的不作為 行政行為提起訴訟，法院經(jīng)過審查后判決復(fù)議機(jī)關(guān)作為，復(fù)議機(jī)關(guān)可能作出要求最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)作為的決定，而不作出具有實(shí)體內(nèi)容的決定。這就使得行政 爭議的解決多了一個(gè)環(huán)節(jié)。

2、最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)不作為，特定相對(duì)人不服，申請(qǐng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議決定維持最 初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)的不作為行政行為。在這種情況下，對(duì)于最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)不作為行政行為可以提起訴訟，而不宜對(duì)議機(jī)關(guān)的決定提起訴訟。因?yàn)閺?fù)議 機(jī)關(guān)雖然作出了決定，但其決定不具有實(shí)體內(nèi)容，且維持了最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)的不作為行政行為。如果允許相對(duì)人對(duì)行政機(jī)關(guān)的決定提起訴訟，很可能產(chǎn)生第 一種表現(xiàn)中所談到的結(jié)果，使行政爭議的解決多一個(gè)環(huán)節(jié)。

3、最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)不作為，特定相對(duì)人申請(qǐng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議， 復(fù)議機(jī)關(guān)要求該機(jī)關(guān)作為，該 機(jī)關(guān)接到復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定后仍然不作為。在這種情況下，如果對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)的決定提起訴訟顯然是不妥的，雖然議機(jī)關(guān)的 復(fù)議決定可視為改變?cè)姓C(jī)關(guān)的決定，但復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定對(duì)相對(duì)人有利。因此相對(duì)人只能對(duì)最初應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)的不作為行政行為提起訴訟。

4、應(yīng)當(dāng)作為的行政機(jī)關(guān)不作為，按照法律規(guī)定無須經(jīng)過復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，特定相對(duì)人不服可以直接向法院提起訴訟。

最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第三十九條　公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起60日內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織向人民法院提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件對(duì)行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

公民、法人或者其他組織在緊急情況下請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)不履行的，起訴期間不受前款規(guī)定的限制。

不僅是行政職員，普通的公民在發(fā)現(xiàn)了國家機(jī)關(guān)的職員存在行政不作為的情形時(shí)，是可以向司法機(jī)關(guān)提出訴訟請(qǐng)求的，但是任何認(rèn)為行政職員有不作為的情形存在的主體，在起訴時(shí)，必須要說明因其不作為而導(dǎo)致的侵害事故的發(fā)生，并且還需要明確表述想要獲得的救濟(jì)。

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