一、行為認(rèn)定
根據(jù)中國《治安管理處罰法》第四十四條的規(guī)定,有些猥褻兒童行為通過治安處罰即可達(dá)到懲戒效果。這就表明并非一切猥褻兒童的行為都要受到刑事處罰,這是制定刑事處罰標(biāo)準(zhǔn)的前提;其次從中國刑法對猥褻兒童行為的處罰規(guī)定(雖然還不夠完善)來看無疑是強(qiáng)調(diào)從重打擊的,這也就要求我們在制定標(biāo)準(zhǔn)時要從嚴(yán)把握,不宜將納入治安處罰的猥褻兒童行為范圍放得過寬;再次從實(shí)際情況看,猥褻兒童行為多發(fā)生在思想意識相對落后的農(nóng)村地區(qū)和社會基層,猥褻兒童的行為往往不僅給被害兒童造成了身心傷害,同時也對被害兒童的近親屬帶來較大痛苦,因此在對猥褻兒童行為進(jìn)行處理時,也要將此現(xiàn)實(shí)狀況一并考慮。?由此根據(jù)中國法律的規(guī)定并結(jié)合司法實(shí)踐,建議凡具有以下猥褻兒童的情形之一的,應(yīng)當(dāng)以猥褻兒童罪追究其刑事責(zé)任:
(一)一年內(nèi)猥褻兒童兩次以上或一次猥褻兒童兩名以上的;
(二)采取暴力、脅迫或以之相威脅等方法強(qiáng)制猥褻兒童的;
(三)猥褻兒童致使被害人輕微傷以上損傷的;
(四)猥褻兒童造成其他嚴(yán)重后果的。
如嚴(yán)重?fù)p害兒童心理健康,造成被害兒童近親屬精神錯亂或自殺的等等。
二、處罰標(biāo)準(zhǔn)
《中華人民共和國刑法》第二百三十七條規(guī)定:“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻婦女或者侮辱婦女的,處五年以下有期徒刑或者拘役。?聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯前款罪的,處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的,依照前兩款的規(guī)定從重處罰?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸度嗣穹ㄔ毫啃讨笇?dǎo)意見(試行)》?第一百一十一條猥褻兒童的重處規(guī)定:“猥褻兒童的,重處20%。”?第一百一十二條個罪自由裁量權(quán)規(guī)則:“按本節(jié)規(guī)定對個案量刑時,合議庭(獨(dú)任庭)根據(jù)人身危險性、社會危害性綜合量刑要素考慮,依第一百一十條量刑時,可行使一年以內(nèi)的自由裁量權(quán)?!?/p>
三、責(zé)任認(rèn)定
《刑法》第二百三十七條規(guī)定,猥褻婦女的處以5年以下有期徒刑或者拘役;聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯前款罪的,處5年以上有期徒刑;猥褻兒童的,依照兩款的規(guī)定從重處罰。依照上述規(guī)定,也就是說,行為人只有在“聚眾或者在公眾場所當(dāng)眾”猥褻兒童時才將處以5年以上有期徒刑。以上兩個法定加重處罰情節(jié)過于狹隘,遠(yuǎn)不足以對猥褻類犯罪分子的懲罰。本案中,若被害人小玲也是1993年出生,那么張某就涉嫌猥褻三名兒童,亦或張某對其中一被害人長期進(jìn)行猥褻,最多也就判處張某有期徒刑5年,也就意味著猥褻一人與多次長期猥褻多人沒有處刑上的本質(zhì)區(qū)別,實(shí)為不公。
如果仔細(xì)看一下《刑法》中對于強(qiáng)奸罪的量刑,就知道對于猥褻兒童罪的量刑規(guī)定不盡完善了《刑法》第二百三十六條規(guī)定,犯強(qiáng)奸婦女罪的,處3年以上10年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴(yán)重的或者致人重傷、死亡的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。根據(jù)司法解釋,強(qiáng)奸婦女罪中的情節(jié)特別嚴(yán)重,一般是指:強(qiáng)奸婦女手段殘酷的;強(qiáng)奸婦女多人或多次的;輪奸婦女的首要分子;因強(qiáng)奸婦女引起被害人自殺、精神失常以及其他嚴(yán)重后果的;在公共場所劫持并強(qiáng)奸婦女,在社會上造成很壞影響、極大危害的,等等。多次猥褻未滿16周歲的兒童或者猥褻多人,造成的身心傷害,決不亞于奸淫幼女,后者的科刑要遠(yuǎn)重于前者;而因猥褻造成被害人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果的,更應(yīng)予以嚴(yán)懲。故建議參照強(qiáng)奸罪的法定加重處罰情節(jié),將上述司法解釋的規(guī)定作適當(dāng)修改后納入猥褻兒童罪的第二款中,并曾設(shè)“對行為造成特別嚴(yán)重后果或者犯罪情節(jié)特別惡劣的,可以判處無期徒刑”的規(guī)定,以合乎刑法之“罪、責(zé)、刑相適應(yīng)”原則。
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