新三板公司股改方案

股改方案的確定是為了滿足新三板的掛牌，因此其方案以滿足掛牌為前提，其中律師在設(shè)計股改方案時間主要考慮的問題包括：

1、目標公司主體資格的問題

主要包括目標公司是否依法成立、合法存續(xù);是否持續(xù)經(jīng)營2年以上;注冊資本是否足額繳納，是否有出資瑕疵的情況等。

2、目標公司獨立性的問題

業(yè)務(wù)體系的獨立、完整;經(jīng)營能力的獨立;以及目標公司的資產(chǎn)、人員、財務(wù)、機構(gòu)、業(yè)務(wù)的獨立，不存在其他的缺陷。

3、目標公司規(guī)范運作的問題

主要考慮公司的治理結(jié)構(gòu)、董監(jiān)高相關(guān)問題、內(nèi)部控制、生產(chǎn)經(jīng)營、對外擔(dān)保、資金管理、違法違規(guī)及受處罰情況等等。

4、其他問題

主要包括目標公司財務(wù)、業(yè)務(wù)、發(fā)展等問題。

制定改制方案，簽署發(fā)起人協(xié)議和章程草案，改制方案涉及以下幾個方面問題需要達成一致：

首先，股份公司注冊資本的數(shù)額。應(yīng)由各發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn)折股比例，確定注冊資本的數(shù)額。

其次，各發(fā)起人的持股比例。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權(quán)比例來確定，如有調(diào)整應(yīng)在此階段商定。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。此外，公司改制中還應(yīng)形成如下改制文件和文本：股東會關(guān)于公司改制的決議、改制申請書、改制可行性研究報告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設(shè)計方案等。

股份制改造的內(nèi)容

企業(yè)的股份制改造核心即在于設(shè)計股權(quán)、評估資產(chǎn)、完善治理。所以具體股改主要內(nèi)容包括從公司的主體資格、公司獨立性、規(guī)范運行等方面來著手進行：

(一)主體資格

作為有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，而公司變更設(shè)立為股份有限公司后，股東應(yīng)以其所持有的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。雖然這兩種責(zé)任都是有限責(zé)任，其中的差別主要表現(xiàn)在：“出資額”是一個常量，僅指公司設(shè)立時股東的投資，表現(xiàn)為一定絕對數(shù)量的財產(chǎn);而“股份”是一個變量，代表股東在公司總資產(chǎn)中所享有的“份額”，該份額隨著公司經(jīng)營狀況的好壞而代表的價值總處于不斷變化之中，特別是進入資本市場的股份公司來說股份的價值空間是一個具有想象的變量。

1、出資必須合法

出資必須符合《公司法》無形資產(chǎn)出資，手續(xù)要完備;有抽逃注冊資本行為的必須補足;實物出資的資產(chǎn)權(quán)屬要明確;以未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的，必須經(jīng)審計等。

2、股東必須真實

(1)代持股問題，工商登記文件中的股東如存在隱名股東，應(yīng)當(dāng)在股改時予以糾正，在申請掛牌新三板時，該如何解決這種代持股問題呢?第一步，首先需要了解產(chǎn)生代持股的原因及其是否合法;第二步，認定是合法的代持股后該如何處理;第三步，如果認定是不合法的代持股又該如何處理?具體處理的三步驟該怎樣操作可參見本網(wǎng)“新三板常見問題之一——代持股”。(2)國有股東必須獲得有權(quán)部門的批復(fù)。(3)在股改前必須規(guī)范歷年股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須合法股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須手續(xù)齊全，不能造成股權(quán)存在爭議。

3、股權(quán)應(yīng)當(dāng)合理

股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理，對于公司法人治理和規(guī)范運行有著深遠的影響。股權(quán)設(shè)置應(yīng)注意均衡持股，防止一股獨大的同時要防止股權(quán)過度分散，削弱股東制約機制。企業(yè)應(yīng)重視股權(quán)激勵，引導(dǎo)經(jīng)營管理層和技術(shù)骨干持股，使之與企業(yè)的利益緊密相聯(lián)，有利于企業(yè)的長遠發(fā)展。

(二)公司獨立性

(1)直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，在企業(yè)上市前通過資產(chǎn)重組、業(yè)務(wù)重組使發(fā)行主體具有完整的業(yè)務(wù)體系。新三板對掛牌企業(yè)更強調(diào)主營業(yè)務(wù)、盈利模式的完整性，因此股份制改造中，盡可能把與主營業(yè)務(wù)相對應(yīng)的資產(chǎn)完整地裝入股份公司，如土地、公司在建工程、商標等無形資產(chǎn)等都要進入擬上市公司，使其具備完整的業(yè)務(wù)體系和獨立經(jīng)營能力。(2)發(fā)行主體的人員獨立，高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，有利于消除關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭，保持獨立性;(3)公司的財務(wù)獨立，公司建立了獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度;(4)公司的機構(gòu)獨立，公司建立了健全的內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)。

(三)規(guī)范運行

1、公司要依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度。公司的董事和其他高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不存在下列情形：(1)被中國證監(jiān)會下達證券市場禁入措施尚在禁入期的;(2)最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé);(3)因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

2、公司的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果，使上市主體不存在下列情形：(1)最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴重;(2)涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見;(3)嚴重損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

3、財會與稅務(wù)的合規(guī)性：(1)財務(wù)必須合規(guī)，新三板的股改與創(chuàng)業(yè)板上市要求一致：財務(wù)做錯了會導(dǎo)致企業(yè)上不了主板。新三板掛牌，要求公司有兩年經(jīng)營歷史。以評估數(shù)據(jù)調(diào)賬，則視同新設(shè)公司，經(jīng)營業(yè)績不能連續(xù)計算。以審計后的凈資產(chǎn)進行折股，則視同公司持續(xù)經(jīng)營，經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算。(2)稅務(wù)必須合法，一般而言，變更設(shè)立時解決稅務(wù)問題應(yīng)當(dāng)注重以下幾個方面：設(shè)計稅務(wù)成本較小的變更設(shè)立方案，盡量在變更設(shè)立之前解決稅務(wù)問題;企業(yè)經(jīng)財務(wù)梳理和會計師審計后，企業(yè)的收入和利潤會有所增長，企業(yè)應(yīng)與稅務(wù)部門溝通，補繳相關(guān)稅款，取得完稅證明;企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡可能的尋求地方政府和稅務(wù)部門的支持。