一、行政機(jī)關(guān)的哪些行為可以代為履行

中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》于2012年1月1日起實(shí)施，該法與《中華人民共和國(guó)行政處罰法》及《中華人民共和國(guó)行政許可法》并稱為規(guī)范和控制行政權(quán)力的“三部曲”。這三部法律分別規(guī)范了行政強(qiáng)制、行政處罰、行政許可的設(shè)定和實(shí)施，使得行政機(jī)關(guān)最重要的三種行政管理措施實(shí)現(xiàn)了有法可依。本人就行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序中的代履行制度談?wù)劥譁\的看法。

二、代履行的定義

所謂代履行，顧名思義是指義務(wù)人不履行行政法規(guī)定的義務(wù)，由他人代為履行可以達(dá)到相同目的的，行政機(jī)關(guān)可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務(wù)人行征收代履行費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行制度。代履行主要適用于排除障礙、強(qiáng)制拆除等可以由他人代替履行的作為義務(wù)，對(duì)于不能由他人替代的義務(wù)和不作為義務(wù)是不能適用代履行的，比如與人身有關(guān)的義務(wù)，公安機(jī)關(guān)對(duì)某人給予行政拘留10日的處罰是不能由他人代履行的。代履行的法定職權(quán)授予依法有權(quán)作出要求當(dāng)事人履行排除障礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政機(jī)關(guān)，并對(duì)代履行的條件、要求等作出了明確的規(guī)定。為了保障行政機(jī)關(guān)在緊急情況下能夠立即清除道路、河道、航道或者公共場(chǎng)所的遺灑物、障礙物或者污染物，行政強(qiáng)制法還授予了行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)立即代履行的職權(quán)。下面結(jié)合《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》第五十條的條文從代履行的性質(zhì)、處罰程序、適用范圍、行使主體四個(gè)方面加以闡述：

1、代履行的性質(zhì)

代履行屬于間接強(qiáng)制執(zhí)行的一種，與加處罰款或者滯納金均屬于間接強(qiáng)制執(zhí)行方法。直接強(qiáng)制與間接強(qiáng)制的本質(zhì)區(qū)別在于直接強(qiáng)制對(duì)當(dāng)事人的人身、財(cái)產(chǎn)具有直接的強(qiáng)制性，通過外部強(qiáng)制力量作用于當(dāng)事人的人身或者財(cái)物，以達(dá)到行政決定義務(wù)履行的狀態(tài)。而間接強(qiáng)制執(zhí)行不具有直接的強(qiáng)制性，是通過給予當(dāng)事人外部壓力，迫使其自動(dòng)履行或者通過他人代為履行達(dá)到履行的目的，將行為履行義務(wù)轉(zhuǎn)化為金錢給付義務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)義務(wù)的履行。代履行只能由行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)委托的第三人代替當(dāng)事人履行本應(yīng)由當(dāng)事人履行的義務(wù)。不存在行政行政強(qiáng)制權(quán)委托第三人行使的情況。

2、代履行的范圍

代履行只能針對(duì)當(dāng)事人的可以代為履行的義務(wù)，一般是作為義務(wù)、他人代為履行能夠達(dá)到與當(dāng)事人履行同樣的法律后果、代履行義務(wù)可以轉(zhuǎn)化為金錢給付的義務(wù)。如果行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人作出了金錢給付義務(wù)的處罰，只能由當(dāng)事人自己履行或者強(qiáng)制當(dāng)事人履行，就不能由他人代為履行;還有對(duì)人身自由的強(qiáng)制執(zhí)行，同樣不能由他人代為在拘留所執(zhí)行?？梢源鸀槁男械牧x務(wù)，通常是指行政機(jī)關(guān)決定要求當(dāng)事人作出一定行為的義務(wù)，例如，行政決定要求當(dāng)事人排除妨礙、恢復(fù)原狀，責(zé)令當(dāng)事人補(bǔ)種樹苗、限期采取治理措施消除污染等。

3、代履行的程序

行政機(jī)關(guān)依法作出行政決定后，當(dāng)事人在行政機(jī)關(guān)決定的期限內(nèi)不履行義務(wù)的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記錄、復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由、證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定，且無正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)可以作出代履行的強(qiáng)制執(zhí)行決定。

4、代履行的主體

代履行可以由行政機(jī)關(guān)實(shí)施，也可以由行政機(jī)關(guān)委托沒有利害關(guān)系的第三人代為履行。

三、行政機(jī)關(guān)代履行應(yīng)當(dāng)注意的問題：

1、代履行是《行政強(qiáng)制法》賦予行政機(jī)關(guān)一項(xiàng)強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，如果代履行錯(cuò)誤，造成當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)要按照《國(guó)家行政賠償法》的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任?！吨腥A人民共和國(guó)道路交通安全法》第93條規(guī)定，對(duì)違反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于機(jī)動(dòng)車停放、臨時(shí)停車規(guī)定的，有權(quán)責(zé)令其立即駛離，妨礙其他車輛、行人通行的，公安機(jī)關(guān)交通管理部門有權(quán)將該機(jī)動(dòng)車拖移至不妨礙交通的地點(diǎn)或者公安機(jī)關(guān)交通管理部門指定的地點(diǎn)停放。該拖車行為即屬于代履行行為。如果公安交通管理部門拖車行為違法，則應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。如果拖車行為合法，因采取不當(dāng)?shù)姆椒ㄍ宪囍翙C(jī)動(dòng)車受到損壞的，則應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

2、如果行政機(jī)關(guān)不是自己行使代履行，而是委托了沒有利害關(guān)系的第三人代履行，因第三人的代履行行為造成當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)行政賠償責(zé)任，行政機(jī)關(guān)賠償后可以向存在故意或者有重大過失的第三人追償。當(dāng)事人與第三人之間不發(fā)生直接的法律關(guān)系，第三人的行為屬于委托從事代履行活動(dòng)的行為，在實(shí)施委托行為過程中造成當(dāng)事人的損失的，其法律責(zé)任也應(yīng)當(dāng)由委托人承擔(dān)。

3、代履行的費(fèi)用由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。因?yàn)榇男斜举|(zhì)上是將當(dāng)事人作為義務(wù)通過代履行的方式轉(zhuǎn)化為金錢給付義務(wù)，所以當(dāng)事人負(fù)擔(dān)代履行費(fèi)用是理所當(dāng)然的。然而，收取當(dāng)事人的代履行費(fèi)用，并非懲戒，它是將作為義務(wù)轉(zhuǎn)化為金錢給付義務(wù)，因此，收取當(dāng)事人的代履行費(fèi)用應(yīng)當(dāng)合理以履行義務(wù)的實(shí)際支出為限，不能以盈利為目的。代履行實(shí)際支出的費(fèi)用是指合理的人工費(fèi)，如果需要使用設(shè)備的可以包括租用設(shè)備的費(fèi)用。行政機(jī)關(guān)自行代履行的，因?yàn)槠淙藛T工資由國(guó)家發(fā)放，因此不能再收取人工費(fèi)。

四、行政機(jī)關(guān)代履行的意義

《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》明確規(guī)定了行政機(jī)關(guān)的代履行職責(zé)，從一定程度上解決了行政強(qiáng)制的“軟”的問題，較好地實(shí)現(xiàn)了公民權(quán)利保護(hù)和行政管理效率的平衡，既維護(hù)了公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，又賦予了行政機(jī)關(guān)必要的強(qiáng)制手段，保證行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，提高行政管理的效率。對(duì)當(dāng)事人不能或不愿履行作為義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以依法行使代履行職權(quán)，以保障交通安全、防止環(huán)境污染、保護(hù)自然資源領(lǐng)域，變被動(dòng)為主動(dòng)。

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