李某父母現(xiàn)居住在本村茍子嶺雷公塘自建的兩廂房屋，其姐姐和妹妹均已結(jié)婚出嫁，兩個姐姐的戶口已遷出，三個妹妹的戶口沒有遷出。2005年2月到11月份，李某和他的姊妹等六人分別向所在的村組提出建房申請，要求在本村所屬的茍子嶺荒地上興建房屋，并分別與2005年的10月份和11月份獲得批準(zhǔn)，取得農(nóng)村村民建房審批單，申請建房用地批準(zhǔn)后，因經(jīng)濟(jì)困難等原因，李某及其姊妹們一直未予建房?？h國土資源管理局認(rèn)定李某未經(jīng)依法批準(zhǔn)，將其姊妹們和自己建房的土地分別給其他9戶村民建房，土地轉(zhuǎn)讓收入由收取處分。屬以營利為目的，未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自轉(zhuǎn)讓集體土地，嚴(yán)重擾亂土地管理秩序行為，遂對其作出1、沒收李某非法轉(zhuǎn)讓集體土地的違法所得80000元；2、對李某處以違法所得罰款10000元的行政處罰決定。

李某不服縣國土局作出的行政處罰決定，向市國土局提出行政復(fù)議申請，市國土局受理后，李某又以和縣國土局協(xié)商和解為由自愿撤回行政復(fù)議申請，所以市國土局又作出行政復(fù)議終止決定書。現(xiàn)李某又向法院提起行政訴訟。

【分歧】針對本案能否受理出現(xiàn)了兩種不同的意見：

1、本案不可以受理；本案是有關(guān)土地所有權(quán)的案件，適用行政復(fù)議前置原則，李某雖經(jīng)過復(fù)議，但復(fù)議結(jié)果沒有對實體作出處理，依照《中華人民共和國行政復(fù)議法實施條例》第三十八條第二款申請人能夠證明撤回行政復(fù)議申請違背真實意思表示的除外的規(guī)定，李某可以以撤回申請違背真實意思表示為由申請市國土局重新受理復(fù)議申請，對實體進(jìn)行處理，作出維持或變更原具體行政決定后，李某若再不服，即可向法院起訴。

2、本案可以受理；本案屬不服行政處罰的案件，不需要復(fù)議前置，李某申請了復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)也作出了復(fù)議決定，李某在訴訟期限內(nèi)向法院起訴，應(yīng)予受理。

【評析】筆者贊同第二種觀點(diǎn)，理由為：

1、《中華人民共和國行政復(fù)議法》第三十條規(guī)定：公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確定土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。本案中縣國土局對李某的處罰決定書中并沒有確定土地所有權(quán)或使用權(quán)，而是對李某非法轉(zhuǎn)讓土地違法行為的處罰，所以根據(jù)上述規(guī)定，本案不需要復(fù)議前置，李某既可以申請復(fù)議也可以直接向人民法院起訴。

2、行政復(fù)議決定有二種結(jié)果：1、決定種類：維持決定；限期履行決定；撤銷、變更或者確認(rèn)違法決定。2、撤回復(fù)議申請：經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意，制發(fā)終止審查決定書。本案中李某接到縣國土局的行政處罰決定書后，在規(guī)定的期限內(nèi)向市國土局提出了復(fù)議，后因其他原因，李某撤回了復(fù)議申請，市國土局作出了行政復(fù)議終止決定書，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定復(fù)議機(jī)關(guān)對復(fù)議結(jié)果作出了決定，屬于行政復(fù)議決定結(jié)果的第二種情形，可見行政復(fù)議決定并不需要一定對實體進(jìn)行處理，所以第一種以復(fù)議機(jī)關(guān)沒有對實體進(jìn)行處理為由認(rèn)為李某應(yīng)重新提起復(fù)議申請的觀點(diǎn)是錯誤的，片面地強(qiáng)調(diào)了行政復(fù)議前置原則，在行政訴訟中，針對特殊的行政處罰決定規(guī)定了復(fù)議前置原則，但在個案當(dāng)中應(yīng)該根據(jù)案件的具體情況區(qū)別對待。（湖南省株洲市茶陵縣人民法院：廖剛其）