一、分公司不能簽署合同嗎？

分公司可以自己的名義對外簽訂合同，承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任方式不同。母公司作為子公司的最大股東，僅以其對子公司的出資額為限對子公司在經(jīng)營活動中的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;子公司作為獨(dú)立的法人，以子公司自身的全部財(cái)產(chǎn)為限對其經(jīng)營負(fù)債承擔(dān)責(zé)任。

《公司法》第14條規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”分公司，在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司的管轄，在法律上不具有法人資格，從根本屬性上來講，其屬于總公司的一個分支機(jī)構(gòu)。分公司雖然沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和法人資格，但只要分公司經(jīng)過工商部門的登記后，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，分公司可以作為《民事訴訟法》上的其他組織成為民事訴訟當(dāng)事人。根據(jù)民訴意見第41條的規(guī)定，總公司非依法設(shè)立分公司，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，還是應(yīng)當(dāng)以設(shè)立該分公司的總公司為民事訴訟當(dāng)事人。我們認(rèn)為，分公司能否對外直接以當(dāng)事人的身份參加到民事訴訟活動中，實(shí)質(zhì)要以其是否領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照為要件，因?yàn)橐坏┓止窘?jīng)過工商部門登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，其對外便公示了分公司作為一個組織機(jī)構(gòu)可以對外進(jìn)行經(jīng)營活動，因此其當(dāng)然可以作為民事訴訟上的當(dāng)事人參加民事訴訟活動。分公司是否可以以自己名義對外簽訂合同?我們認(rèn)為，分公司可以自己的名義對外簽訂合同。

分公司一旦經(jīng)過工商登記機(jī)關(guān)登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，同時也是對外公示了其作為總公司的分支機(jī)構(gòu)具有的合法經(jīng)營權(quán)。而合法經(jīng)營權(quán)的具體體現(xiàn)形式就是分公司對外可以以自己名義在營業(yè)執(zhí)照登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事相關(guān)的商事活動。總公司設(shè)立分公司的目的，就是為了快捷、充分地以分公司的形式對外開展業(yè)務(wù)，從而達(dá)到總公司利益最大化的目的。因此，分公司以其自己名義對外簽訂合同時，基于其合法經(jīng)營權(quán)已經(jīng)得到法律的認(rèn)可，分公司對外簽訂合同只需加蓋分公司的印章即可。如果每個合同都必需加蓋總公司的印章，實(shí)質(zhì)上是削弱了分公司實(shí)際經(jīng)營活動中組織機(jī)構(gòu)的合法經(jīng)營權(quán)，與總公司設(shè)立登記分公司的目的也就背道而馳了。分公司以自己名義對外簽訂合同的效力一般情況下，分公司對外以自己名義簽訂的合同，只要在其經(jīng)營范圍內(nèi)，或者雖然超出經(jīng)營范圍但簽訂合同內(nèi)容不違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同為合法有效。

針對分公司超出經(jīng)營范圍對外以自己名義簽訂合同需要指出的一點(diǎn)，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，分公司對外提供擔(dān)保受到了一定的限制。我國《擔(dān)保法》司法解釋第17條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效;企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。”分公司以自己名義對外簽訂合同的責(zé)任承擔(dān)形式如前所述，分公司作為總公司的分支機(jī)構(gòu)，是可以以自己名義對外簽訂合同的，在簽訂合同后所引起的法律責(zé)任具體為：分公司在實(shí)際經(jīng)營中，擁有其實(shí)際經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，一旦分公司被要求承擔(dān)相關(guān)民事責(zé)任后，應(yīng)當(dāng)首先以其實(shí)際經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行償付，當(dāng)其實(shí)際經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)無法清償債務(wù)時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第78條的規(guī)定，法院可以裁定總公司為被執(zhí)行人清償債務(wù)，而一旦總公司直接經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行總公司其他設(shè)立的分公司的財(cái)產(chǎn)。

值得注意的是，在對上述的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行的時候，法律上規(guī)定對于被承包或租賃的分公司，對于承包人或者承租人投入及應(yīng)得的收益應(yīng)依法保護(hù)。在分公司以自己名義對外簽訂合同中總公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任時還有這樣一個問題：如果分公司對外簽訂合同的內(nèi)容超出了總公司賦予其的授權(quán)范圍，那么總公司能否以分公司超出其授權(quán)范圍為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任?我們認(rèn)為，分公司的經(jīng)營行為作為總公司的經(jīng)營活動的具體體現(xiàn)形式，其對外簽訂合同，本身就是一種代表行為，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限訂立合同以外，其對外簽訂的合同即使超越總公司的授權(quán)范圍，那也是總公司與分公司內(nèi)部之間的約定，無法對抗相對人與分公司對外簽訂的合同。合同既然合法有效，那么總公司就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充清償責(zé)任?？偣緦τ诜止緦ν夂炗喓贤鸬拿袷仑?zé)任的承擔(dān)實(shí)際上是一種補(bǔ)充清償?shù)呢?zé)任，一旦分公司對外債務(wù)難以清償，總公司就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)所剩余債務(wù)清償?shù)呢?zé)任。實(shí)務(wù)中，我們一般的做法是將分公司以及總公司列為共同被告，要求分公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，同時要求總公司承擔(dān)分公司債務(wù)不能清償后的補(bǔ)充清償責(zé)任。

綜上所述，分公司也是可以作為一個機(jī)構(gòu)擁有營業(yè)執(zhí)照從而進(jìn)行經(jīng)營活動，所以是可以對外簽署合同的，但是母公司只是作為分公司的股東，不對分公司承擔(dān)多余的責(zé)任，只承擔(dān)部分的債務(wù)問題責(zé)任，簽訂合同的內(nèi)容不能超過總公司的授權(quán)范圍。

分公司簽訂的擔(dān)保合同效力如何

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