一、公司法中高管的忠實義務(wù)是怎樣的

公司法高管義務(wù)主要是忠實義務(wù)。董事、監(jiān)事、高管人員的忠實義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高管人員管理公司、經(jīng)營業(yè)務(wù)、履行職責(zé)時，必須代表全體股東為公司最大利益努力工作，最大限度地倮護(hù)公司的利益作為衡量自己執(zhí)行職務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)自身利益與公司利益發(fā)生沖突時，必須以公司利益為重，不得將自身利益或者與自己有利害關(guān)系的第三人的利益置于公司利益之上。董事的忠實義務(wù)要求董事不得損害公司的利益，董事忠實義務(wù)的核心在于董事不得利用其董事身份獲得個人利益。董事不得以犧牲公司利益作為代價而獲得個人利益，不得為了個人利益而將公司機(jī)會據(jù)為己有。董事、監(jiān)事、高管人員的忠實義務(wù)的本質(zhì)要求，應(yīng)當(dāng)在法律法規(guī)與公序良俗的范圍內(nèi)，忠誠于公司利益，以最大的限度實現(xiàn)和保護(hù)公司利益作為衡量自己執(zhí)行職務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，全心全意地為公司利益服務(wù)。

(一)董事、監(jiān)事、高管人員違反忠實義務(wù)的具體表現(xiàn)形式

董事、監(jiān)事、高管人員違反忠實義務(wù)的行為主要表現(xiàn)為：董事、監(jiān)事、高管人員將自己的利益置于股東和公司利益之上I董事、監(jiān)事、高管人員利用職權(quán)為自己謀取私利。我國《公司法》第149條規(guī)定了違反忠實義務(wù)的具體表現(xiàn)

1.不得因自己的特殊身份而獲取不當(dāng)利益

董事、監(jiān)事、高管人員享有公司事務(wù)管理權(quán)和公司業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，他們的職務(wù)決定其擁有的權(quán)力如被濫用就會損害公司利益。因此，應(yīng)當(dāng)禁止董事、監(jiān)事、高管人員獲得任何由于其職務(wù)而取得不當(dāng)利益。我國《公司法》第116條規(guī)定：“公司不得直接或者間接通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款?！钡?17條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。”上述規(guī)定主要是為了防止董事、監(jiān)事、高管人員利用其職務(wù)獲取不當(dāng)利益。

2.不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入

董事、監(jiān)事、高管人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者非法收入，如果違反這一義務(wù)，不管該利益的表現(xiàn)形式如何，均應(yīng)將其所得返還公司，公司享有歸入權(quán)。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。我國《公司法》第148條第2款艦定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)?！钡?49條第1款第6項規(guī)定：禁止董事和高管人員“接受他人與公司交易的傭金歸為已有?！?

3.不得侵占和擅自處理公司的財產(chǎn)

公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，董事、監(jiān)事、高管人員不得以任何名義侵占公司財產(chǎn)。董事、監(jiān)事、高管人員負(fù)有不得擅自處理公司財產(chǎn)的義務(wù)。我國《公司法》第149條第1款第1—3項規(guī)定：董事、高管人員不得挪用公司資金，不得將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲，不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。

4.未經(jīng)法定程序不得與公司進(jìn)行自我交易

自我交易限制義務(wù)，是指董事、高管人員未經(jīng)法定程序不得與公司進(jìn)行自我交易。董事作為公司的代理人，不得同作為本人的公司締結(jié)合同，轉(zhuǎn)讓或者受讓公司的財產(chǎn)，將自己的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給公司，由公司對董事提供貸款或者就第三人對董事的貸款提供擔(dān)保。自我交易限制義務(wù)，是董事、高管人員在公司內(nèi)部不得從事與公司利益相反的經(jīng)營活動，而競業(yè)禁止義務(wù)要求董事、高管人員不得在公司外部從事與其所任職公司利益相反的經(jīng)蕾活動，公司法原則上禁止自我交易，主要是防止董事在從事自我交易時利用權(quán)力損害公司利益而獲取不當(dāng)利益。公司與董事之間進(jìn)行自我交易時存在的危險，是公司有可能在這種交易中受到不公平的對待。各國立法對自我交易“原則禁止、例外允許”，規(guī)定自我交易的生效條件和批準(zhǔn)程序，即只有取得股東會同意的自我交易，才對公司產(chǎn)生法律效力，因為并非所有的自我交易都對公司不利。

自我交易分為直接的自我交易和間接的自我交易。所謂直接的自我交易，是指董事以自己名義與公司訂立合同或者進(jìn)行其他交易。由于自我交易限制的目的是預(yù)防董事進(jìn)行與公司發(fā)生利益沖突的交易，因此，這里的“公司”應(yīng)不限于董事所任職的公司自身，還應(yīng)包括公司的全資子公司、控股公司或者參股公司等。所謂間接的自我交易，是指從形式上該交易發(fā)生在公司與第三人之間，與董事、高管人員沒有直接的法律關(guān)系，但實質(zhì)上董事、高管人員與該交易有利害關(guān)系。實踐中，公司董事、高管人員通過其配偶、子女、父母或者所擔(dān)任董事的其他公司或者其作為合伙人的合伙組織同自己任職的公司訂立契約或者進(jìn)行交易，實現(xiàn)不能通過直接交易所實現(xiàn)的利益，規(guī)避公司法規(guī)定的自我交易的限制義務(wù)。凡是董事等高管人員的利害關(guān)系人與公司進(jìn)行的交易，必須報告公司并接受公司的審查與批準(zhǔn)，否則公司有權(quán)予以撤銷。

我國《公司法》第149條第1款第4項規(guī)定：董事、高管人員不得“違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。”上述規(guī)定限制公司的董事、高管人員進(jìn)行自我交易，將交易的決定權(quán)交給股東會，董事會無權(quán)代表公司對董事、高管人員的自我交易做出決議。如果董事、高管人員與公司之間的交易屬于互利互惠、公平合理的，法律沒有必要禁止董事、高管人員與公司之間的交易。但是，如果董事、高管人員與公司之間的交易未經(jīng)股東會同意，則該交易無效，公司有權(quán)要求董事、高管人員返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)或者給公司造成損害的，公司有權(quán)要求其賠償。

5.不得篡奪公司的商業(yè)機(jī)會，不得同公司開展非法競爭

我國《公司法》第149條第1款第5項規(guī)定：董事、高管人員“未經(jīng)股東會或者股東大會同意”，不得“利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的經(jīng)營業(yè)務(wù)。”我國《公司法》規(guī)定了董事、高管人員不得篡奪公司的商業(yè)機(jī)會和競業(yè)禁止義務(wù)。違反上述義務(wù)，公司可以篡奪公司機(jī)會的董事、高管人員為被告提起訴訟，主張其取得的收入歸公司所有;如果公司因此受到的損失大于董事所得收入的，可以要求其賠償損失。

(1)競業(yè)禁止義務(wù)

董事、高管人員的競業(yè)禁止義務(wù)，是指不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的經(jīng)營業(yè)務(wù)。否則，公司可以在一定的期限內(nèi)行使歸人權(quán)，將董事所得視為公司所有。競業(yè)禁止義務(wù)主要是為了防止侵犯公司的商業(yè)秘密，公司董，事、高管人員依據(jù)法律規(guī)定或者合同約定，在任職期間或者雇用關(guān)系存續(xù)期間，或者離職或者雇用關(guān)系終止后的一定期間內(nèi)，或者特定地區(qū)內(nèi)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且具有競爭關(guān)系的其他公司兼職或者任職，也不得自己生產(chǎn)與任職公司有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。董事、高管人員違反競業(yè)禁止義務(wù)的，公司有權(quán)行使歸人權(quán)，即要求將董事、高管人員的違法經(jīng)營所得或者所獲報酬收歸公司所有。

董事、高管人員作為公司的管理者，應(yīng)當(dāng)為公司服務(wù)，不得為自己或者第.三人的利益而同公司開展非法競爭。競業(yè)既包括董事、高管人員自營，即以自己的名義從事與公司業(yè)務(wù)相同的經(jīng)營活動;也包括為他人經(jīng)營，即為他人從事與公司相同的經(jīng)營活動，或者雖以他人名義所為的競業(yè)行為，但受益主體為董事自己的“隱蔽”競業(yè)行為。董事、高管人員的配偶或者家庭成員從事與公司相同的經(jīng)營活動的，也應(yīng)視為董事、高管人員從事了競業(yè)經(jīng)營活動。

(2)不得篡奪公司的商業(yè)機(jī)會

公司商業(yè)機(jī)會，是指董事、高管人員在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的并有義務(wù)向公司披露的、與公司經(jīng)營活動密切相關(guān)的各種商業(yè)信息和機(jī)會。公司機(jī)會理論認(rèn)為，董事、高管人員不得利用其職務(wù)奪取原本屬于公司的商業(yè)信息和機(jī)會。董事、高管人員基于其特殊地位獲得的商業(yè)機(jī)會，不得篡奪自用。篡奪公司機(jī)會同侵占公司財產(chǎn)并無實質(zhì)不同，只是篡奪公司機(jī)會侵占的是無形財產(chǎn)。我國公司法將篡奪公司機(jī)會的義務(wù)歸于競業(yè)禁止義務(wù)。

我們認(rèn)為，判斷董事、高管人員獲得的商業(yè)機(jī)會是否構(gòu)成公司的商業(yè)機(jī)會應(yīng)當(dāng)同時考慮以下因素：第一，公司商業(yè)機(jī)會是董事在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的。董事、高管人員在與執(zhí)行公司職務(wù)無關(guān)的時間和場合獲得的商業(yè)信息和機(jī)會，不應(yīng)視為公司機(jī)會。第二，公司商業(yè)機(jī)會必須是與公司經(jīng)營活動密切相關(guān)的商業(yè)機(jī)會。董事傳達(dá)或者披露給公司的信息或者機(jī)會并不等于都是公司機(jī)會，應(yīng)與公司經(jīng)營活動密切相關(guān)。衡量某一機(jī)會是否與公司經(jīng)營活動密切相關(guān)時，要綜合考慮各種相關(guān)因素。例如，某一商業(yè)機(jī)會是否為公司所需要I公司是否曾經(jīng)就該機(jī)會進(jìn)行談判，公司是否為尋找該機(jī)會而投人人力、物力和財力等。第三，公司商業(yè)機(jī)會必須是董事有義務(wù)向公司披露的。董事、高管人員在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的商業(yè)信息和機(jī)會，應(yīng)當(dāng)有義務(wù)向公司披露。

董事應(yīng)當(dāng)向公司機(jī)關(guān)報告和披露商業(yè)機(jī)會，公司應(yīng)在合理期限內(nèi)表示接受或者拒絕。如果公司放棄或者無法利用機(jī)會，則董事可將機(jī)會提供給第三人或者自己利用。公司所受的損失由拒絕的董事或者公司股東承擔(dān)。法律允許董事運(yùn)用其任職公司自愿放棄的商業(yè)機(jī)會和公司不能利用的商業(yè)機(jī)會。

6.不得擅自泄露公司秘密

公司秘密，是指只要披露將使公司遭受損失或者喪失商業(yè)機(jī)會的信息。不得擅自泄露公司秘密義務(wù)包括董事、高管人員不得利用公司信息的義務(wù)，即董事不得利用內(nèi)幕信息從事各種內(nèi)幕交易從而獲取私利，也不得將內(nèi)幕信息泄露給他人以謀取私利。公司的商業(yè)秘密是公司生存和發(fā)展的重要因素，而董事是公司的管理決策機(jī)關(guān)，全面掌握公司的商業(yè)秘密，如果董事將其掌握的公司的商業(yè)秘密泄露給第三人，或者公司的競爭對手，那么公司將可能遭受嚴(yán)重?fù)p失。因此，我國《公司法》第149條第1款第7項規(guī)定：董事、高管人員不得擅自披露公司秘密。如果公司董事、高管人員擅自泄露公司秘密，導(dǎo)致公司遭受損失，則公司可以要求其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

7.不得違反接受質(zhì)詢、協(xié)助監(jiān)事的義務(wù)

我國《公司法》第151條規(guī)定：股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。

8.不得違反對公司忠實義務(wù)的其他行為

公司實踐中，由于法律無法窮盡董事、高管人員違反忠實義務(wù)的行為，因此，我國公司法規(guī)定一個兜底性的條款，解決股東和公司在追究董事、高管人員的其他違反忠實義務(wù)行為時的法律依據(jù).我國《公司法》第149條第1款在列舉了七種違反忠實義務(wù)的行為后，第8項采用了概括性的規(guī)定，將其他違反忠實義務(wù)的行為納入其中?！豆痉ā返?1條規(guī)定：“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?

綜上所述，一般公司中的高管都必須要起到積極的作用，公司中的經(jīng)營情況一般都是有高管的負(fù)責(zé)人等在統(tǒng)領(lǐng)工作，公司缺少高管也會直接影響到公司在市場中的運(yùn)營，所以公司法對高管在法律中的義務(wù)也規(guī)定了需要高度的忠實。

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