一、股權(quán)代持協(xié)議法律效力是怎樣的?

股權(quán)代持協(xié)議有法律效力，只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)》第二十四條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

二、股權(quán)代持協(xié)議要點(diǎn)有哪些?

第一、只要不違反合同第五十二條規(guī)定，實(shí)際出資人與名義股東之間簽署的股份代持合同即屬有效協(xié)議，并成為確定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。因而，需要注意的事項(xiàng)就有兩個：一是需要保證股份代持協(xié)議是有效協(xié)議，否則，實(shí)際出資人將無法依據(jù)該協(xié)議來確定自己實(shí)際出資人的地位，也無法通過該協(xié)議來主張權(quán)利。二是在該協(xié)議有效的條件下，就會成為界定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，因而關(guān)系重大，合同條款應(yīng)該慎重斟酌、不可草率行事。

第二、實(shí)際出資人如果想成為表里如一的股東，還應(yīng)該經(jīng)公司股東過半數(shù)同意才 行。由此規(guī)定，可以看出最高法院的邏輯脈絡(luò)：實(shí)際出資人享有股東權(quán)利只能通過與名義股東之間的協(xié)議經(jīng)過名義股東來實(shí)現(xiàn)，有限公司公司兼具資合與人合特性，因而，實(shí)際出資人如果想轉(zhuǎn)正成為名實(shí)相符的股東，其他股東過半數(shù)同意便是前提條件。這和公司法關(guān)于公司股權(quán)向本公司股權(quán)以外的其他人轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是一致的，看來，要是實(shí)際出資人不能得到其他半數(shù)以上股東的同意，想轉(zhuǎn)正還轉(zhuǎn)不了。

第三、如果名義股東對其所代持的股份進(jìn)行處置(轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等等)，那么，如果第三方屬于符合物權(quán)法第106條規(guī)定的善意相對方的情形，那么，實(shí)際出資人將無法以該處置行為未經(jīng)其同意為由(他才是股份的真正主人之類的緣由)主張?jiān)摰刃袨闊o效，而只能通過雙方合同來要求名義股東賠償損失。

三、防范股權(quán)代持協(xié)議風(fēng)險的措施

措施一、審慎識別股權(quán)代持協(xié)議的各方主體

我們發(fā)現(xiàn)，股權(quán)代持協(xié)議被認(rèn)定為無效主要來自于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以，股權(quán)代持協(xié)議簽訂的各方應(yīng)識別簽約主體的身份，避免因身份不合規(guī)而導(dǎo)致股權(quán)代持協(xié)議無效，亦應(yīng)避免股權(quán)代持行為的不合法性導(dǎo)致股權(quán)代持協(xié)議的無效。

措施二、股權(quán)代持協(xié)議要及時披露

為避免因?qū)嶋H投資人(隱名股東)的法律地位不能有效得到保護(hù)，股權(quán)代持協(xié)議簽訂后，我們建議隱名股東一方可及時向股東會披露股權(quán)代持，如有可能，爭取股東會出具同意顯名股東向隱名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)并放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面聲明。

措施三、通過協(xié)議條款限定顯名股東的權(quán)

隱名股東的財產(chǎn)風(fēng)險主要來自于顯名股東濫用股東權(quán)利，及遭受第三人對顯名股東的追索。因此在簽訂股權(quán)代持協(xié)議時，要注意三個協(xié)議條款的擬定：

1、在股權(quán)代持協(xié)議中，明確顯名股東享有的股東權(quán)利，并強(qiáng)調(diào)上述權(quán)利必須經(jīng)隱名股東書面授權(quán)方能行使，如有可能，將上述書面授權(quán)告知股東會;

2、股權(quán)代持協(xié)議中，明確將顯名股東的股權(quán)財產(chǎn)權(quán)排除在外，避免顯名股東因死亡、離婚、股權(quán)被執(zhí)行等事由發(fā)生時，給隱名股東陷入到財產(chǎn)追索的泥淖中難以抽身;

3、股權(quán)代持協(xié)議要約定違約責(zé)任。對顯名股東惡意損害實(shí)際投資人(隱名股東)權(quán)益的行為，要明確違約責(zé)任，這樣可以對顯名股東起到一定的警示作用，避免顯名股東肆無忌憚濫用股東權(quán)利給實(shí)際投資人(隱名股東)造成損害。

股權(quán)代持雖然能幫助企業(yè)進(jìn)行股權(quán)激勵，但是風(fēng)險也是重重。任何事都是有利有弊的。不過，只要能夠規(guī)避好風(fēng)險，合理的完美的運(yùn)用股權(quán)代持，就能使股權(quán)代持激勵的效果達(dá)到最大化，那樣也是企業(yè)所樂見的。

實(shí)際出資人和名義股東雙方對股權(quán)代持的這種行為都沒有任何的爭議，且公司的其他股東對此都知情并且認(rèn)可，而且雙方所簽訂的書面的協(xié)議是完全符合合同法及其它的法律制度的，這樣的代持協(xié)議理所應(yīng)當(dāng)是具有法律效率的。因?yàn)楣痉ú]有規(guī)定股東的股權(quán)不可以代持。

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