在近幾年，代持股份的行為是很普遍的，之所以找人代持股份是因?yàn)楸救擞心承┰虿环奖惚黄渌酥?。其?shí)代持股份是存在很多風(fēng)險(xiǎn)的，今天律霸的小編要為大家介紹的是代持股份怎么簽才合法？以及代持股份有哪些風(fēng)險(xiǎn)？

一、代持股份怎么簽才合法？

《合同法》的基本原則是，只要合同雙方訂立的內(nèi)容不違背法律的基本規(guī)定，就是有效的，這是法律尊重合同當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)。我國法律規(guī)定的無效情形是指：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

（三）以合法形式掩蓋非法目的;

（四）損害社會公共利益;

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

二、股權(quán)代持協(xié)議存在的風(fēng)險(xiǎn)有哪些?

（一）協(xié)議的合法性

目前，司法解釋認(rèn)可了一般情況下代持協(xié)議的合法性，但是如果違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，則協(xié)議仍將被視作無效。

（二）條款約定不明

目標(biāo)公司的股權(quán)在未來存在多種變化的可能性，代持協(xié)議應(yīng)當(dāng)預(yù)見到這些可能發(fā)生的變化，并作出相應(yīng)的約定。

（三）實(shí)際出資人難以確立股東身份的風(fēng)險(xiǎn)

雖然司法解釋肯定了股權(quán)代持協(xié)議的效力，但是投資權(quán)益并不等同于股東權(quán)益，投資權(quán)益只能向名義股東(代持人)主張，而不能直接向公司主張，存在一定的局限性。

實(shí)際出資人想從幕后走到臺前，成為法律認(rèn)可的股東，光憑一紙代持協(xié)議是不夠的。根據(jù)司法解釋，必須經(jīng)過公司半數(shù)以上股東同意，實(shí)際出資人方可向法院請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記。

（四）名義股東侵害實(shí)際出資人利益的風(fēng)險(xiǎn)

在一般的股權(quán)代持關(guān)系中，實(shí)際出資人在幕后，名義股東則在臺前代為行使股東權(quán)利，面對各種誘惑，很可能出現(xiàn)名義股東侵害實(shí)際出資人利益的情形。

（五）名義股東的風(fēng)險(xiǎn)

以上幾點(diǎn)，均反映了實(shí)際投資人的種種風(fēng)險(xiǎn)，以此看來，似乎名義股東在雙方的法律關(guān)系中占盡主動，高枕無憂——畢竟，股權(quán)在我手中我怕誰?

但是情況并非如此，名義股東的風(fēng)險(xiǎn)有時(shí)并不比實(shí)際出資人小。比如：當(dāng)實(shí)際投資人未履行出資義務(wù)時(shí)，若債權(quán)人追索，則名義股東需要在承諾的出資范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)繳出資的義務(wù)，而不能以其不是實(shí)際投資人為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。

（六）未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)然，如果實(shí)際出資人和名義股東各司其職良好合作，以上風(fēng)險(xiǎn)也許都能避免。但是代持協(xié)議還有一個(gè)繞不開的問題——即未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

當(dāng)條件成熟、實(shí)際出資人準(zhǔn)備解除代持協(xié)議時(shí)，稅務(wù)問題就隨之而來——從外觀上看，實(shí)際出資人是從名義股東那里受讓了股權(quán)，當(dāng)然需要繳稅!通常，稅務(wù)機(jī)關(guān)對于當(dāng)事人辯稱因?yàn)楣蓹?quán)代持關(guān)系，并未發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的說法并不認(rèn)可，要求按照公允價(jià)值計(jì)算繳稅。

小編還介紹了一些簽訂代持股份的風(fēng)險(xiǎn)，在這里提醒大家，如果遇到此類情況，還需要進(jìn)行考慮。如果大家還有其他方面的疑問，可以隨時(shí)向?qū)I(yè)的律師尋求幫助。

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