法律當(dāng)中因?yàn)橐矝]有明確的規(guī)定公司的高級(jí)董事自己就不能創(chuàng)辦公司了，再者高級(jí)董事身邊的朋友或者是家人等都有可能創(chuàng)辦的公司是和自己經(jīng)營的類型都差不多的，所以也是為了避免這種狀況給本公司的利益造成損失，我國在公司法當(dāng)中是提到了關(guān)于董事的關(guān)聯(lián)關(guān)系的，可是有人好奇的一個(gè)問題是公司法無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的界定是怎么規(guī)定的?

一、公司法無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的界定是怎么規(guī)定的?

雖然我國的相關(guān)法律等對(duì)關(guān)聯(lián)交易都有所涉及，卻都沒有明確對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行界定。

比如會(huì)計(jì)法并不強(qiáng)調(diào)對(duì)交易的調(diào)整而是側(cè)重于記載和披露，關(guān)聯(lián)交易作為經(jīng)濟(jì)主體之間的一種交易行為，其基礎(chǔ)的法律界定并不適合由會(huì)計(jì)法來進(jìn)行。雖然 證券法也有較多規(guī)定，但因其只適用于上市公司而不具普遍性和基礎(chǔ)性。要調(diào)整關(guān)聯(lián)交易，首先要判定經(jīng)濟(jì)主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，其次要重點(diǎn)調(diào)整市場(chǎng)主體多種形式的交易行為，因此相對(duì)而言，公司法更適合對(duì)關(guān)聯(lián)交易作出基本的界定。正因如此，新公司法對(duì)決定關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系以及規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的基本原則和措施，做出了基本的規(guī)定。新公司法第217條對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行了基本界定：“關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。”這是公司法實(shí)現(xiàn)自己的法益目標(biāo)、承擔(dān)自己使命的有力措施。

二、關(guān)聯(lián)關(guān)系

所謂關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不應(yīng)因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。 [1]

關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)方主要包括：控股股東;其他股東;控股股東以及其他股東控制或參股的企業(yè);對(duì)控股股東及主要股東有實(shí)質(zhì)影響的法人或自然人;發(fā)行人參與的合營企業(yè);發(fā)行人參與的聯(lián)營企業(yè);主要投資個(gè)人、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員或與上述關(guān)系密切的人士控制的其他企業(yè);其他對(duì)發(fā)行人有實(shí)質(zhì)影響的法人或自然人。

三、與關(guān)聯(lián)方有關(guān)的幾個(gè)概念控制：

是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。

(一)一企業(yè)對(duì)另一企業(yè)進(jìn)行投資，且達(dá)到受資企業(yè)有表決權(quán)資本的一定比率50%以上(不含50%)。表現(xiàn)情況：直接控制，間接控制，直接和間接控制。例：A企業(yè)對(duì)B企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資，達(dá)到B企業(yè)有表決權(quán)資本的51%以上→母子公司 (直接控制)例：A企業(yè)對(duì)B企業(yè)進(jìn)行投資達(dá)到51%，B企業(yè)對(duì)C企業(yè)進(jìn)行投資也達(dá)到60%，則A對(duì)C構(gòu)成間接控制，例： A對(duì)B投資達(dá)到51%，B對(duì)C達(dá)到20%，另A對(duì)C直接擁有40%， 則直接控制 間接控制=60%。

(二)投資沒有達(dá)到50%以上甚至沒有進(jìn)行股權(quán)性投資，但卻對(duì)其有實(shí)質(zhì)的控制權(quán)。

(1)通過與該被投資企業(yè)的其他投資者之間的協(xié)議，持有該被投資企業(yè)半數(shù)以上表決權(quán)。

(2)根據(jù)章程或協(xié)議，有權(quán)控制企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策。

(3)有權(quán)任免公司董事會(huì)等權(quán)力機(jī)構(gòu)的多數(shù)成員。

(4)在公司董事會(huì)或類似權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議上有半數(shù)以上投票權(quán)。

共同控制和合營企業(yè)共同控制：是指按合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制。

比較遺憾的一點(diǎn)就是，公司法無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的界定到現(xiàn)在并沒有特別明確的法律規(guī)定，公司法當(dāng)中只是提到了關(guān)聯(lián)關(guān)系，但是關(guān)聯(lián)關(guān)系也是針對(duì)我國的所有的民營企業(yè)的，一般由國家直接控股的公司是不會(huì)涉及到關(guān)聯(lián)關(guān)系的禁止性交易的，很多時(shí)候因?yàn)楹推渌髽I(yè)之間有關(guān)聯(lián)關(guān)系，所以在一些涉及到公司商業(yè)秘密的時(shí)候可能都得回避的。

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