在公司的運營過程中，關聯(lián)交易是公司的一種非常常見的交易行為之一，它也是公司制度發(fā)展的一種重要的產(chǎn)物。作為公司的一種商事的一種，關聯(lián)交易的產(chǎn)生具有其合理性，是公司制度發(fā)展產(chǎn)物。但是對公司法關聯(lián)交易的界定不當就會造成許多損失，所以區(qū)分《公司法》關聯(lián)交易的界定是十分重要的。

一、關聯(lián)交易的概念和法律特征

關聯(lián)交易，亦稱關聯(lián)方交易、關聯(lián)人交易，是指發(fā)生在關聯(lián)人之間的有關移轉(zhuǎn)資源或義務的事項安排行為。 國外公司法中，并沒有“關聯(lián)交易”這一法律概念，而是用“關聯(lián)公司交易”、“董事的抵觸利益交易”、“董事與公司間的相反利益交易”等概念來表述同樣的法律問題。我國公司立法中也未對公司關聯(lián)交易行為作出專門規(guī)定，只是在1997年5月22日財政部發(fā)布的《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》及其指南以及《企業(yè)會計制度——關聯(lián)方關系以及交易的披露》使用“關聯(lián)方交易”一詞。1997年6月24日，中國證監(jiān)會發(fā)文規(guī)定上市公司1997年中期報告必須按《企業(yè)會計準則1號》披露關聯(lián)交易事項，此后，國內(nèi)開始普遍使用“關聯(lián)交易”這一概念，但對這一概念的確切法律內(nèi)涵至今尚無明確的表述。

從本質(zhì)而言，關聯(lián)交易是一種商事法律行為，只不過其交易雙方的關系決定了它與一般的商事法律行為有所不同。在一般的商事法律行為中，交易主體之間的法律地位平等，雙方遵循市場競爭原則，依據(jù)彼此真實的意思表示而為交易，基本上能達到雙方認可的公平的結(jié)果。而關聯(lián)交易中雙方當事人地位不平等，一方對另一方的經(jīng)營決策能夠直接或間接控制或施加影響，因而關聯(lián)交易具有其特殊的法律特征。

1、關聯(lián)交易的主體具有特定性，地位不平等。關聯(lián)交易是發(fā)生在公司與其關聯(lián)人之間的交易，交易一方對另一方具有控制權或者重大影響，雙方事實上處于不平等的法律地位。發(fā)生在公司與其關聯(lián)人以外的交易屬于公司意思自治的范疇，不屬于關聯(lián)交易，不應對此行為進行干涉。但是正因為關聯(lián)交易發(fā)生在公司與其關聯(lián)人之間，所以公司與其關聯(lián)人可能惡意串通利用關聯(lián)交易行為損害第三人的利益，或者一方利用優(yōu)勢地位損害另一方的利益，因此，法律才出于保護相關人或社會公共利益的需要對關聯(lián)交易行為進行必要的干預。

2、關聯(lián)交易行為的范圍具有廣泛性，類型具有多樣性。公司關聯(lián)交易行為的方式是多種多樣的，是廣泛而復雜的，既有移轉(zhuǎn)資源的行為，又有義務事項的安排行為，既有有償交易行為，又有無償交易行為，既有雙務行為，又有單務行為。根據(jù)美國法院在Hoffman Machinery Corporationv. Ebenstein一案中的解釋，交易是指能夠引起一定法律后果的任何處理事務的行為，包括出售、租賃、借入、貸出、擔保等活動，是一個比合同更為寬泛的術語。

3、公司關聯(lián)交易存在公司內(nèi)部人利益沖突。在關聯(lián)交易中，內(nèi)部人往往會陷入“角色沖突”之困境。 這是因為，內(nèi)部人既是公司的成員，又直接與公司交易或間接地對公司交易存在利害關系。一方面，在法律上，無論是公司的董事或高級管理人員，還是對公司經(jīng)營管理事務有控制力的控制股東，都負有對公司以及全體股東的忠誠義務;另一方面，關聯(lián)人自身對于交易又具有利害關系存在其中，因此就內(nèi)部人而言，在具體的關聯(lián)交易中，他面臨著是超越公司利益以促進自身利益，還是履行對公司的忠誠義務的利益選擇，這使他處于嚴重的利益沖突困境之中。

4、關聯(lián)交易的后果具有雙重性，客觀上存在不公平的風險。關聯(lián)交易對交易雙方既可能是公平、公正的，也可能是不公平、不公正的。盡管關聯(lián)交易雙方都具有獨立平等的法律地位，但由于利益沖突因素與控制因素的嚴重存在，因此關聯(lián)交易中客觀上孕育著不公平的巨大風險，即有可能造成對公司利益的侵害和對少數(shù)股東或公司債權人利益的侵害。

二、關聯(lián)交易主體的界定

從關聯(lián)交易的概念看，關聯(lián)交易是指發(fā)生在關聯(lián)方之間的有關移轉(zhuǎn)資源或義務的事項安排行為。因此，如何界定關聯(lián)方就成為明確這一概念的重要課題。關聯(lián)，即事物相互之間發(fā)生牽連和影響。 關聯(lián)方或關聯(lián)人，即相互之間發(fā)生牽連和影響的各方當事人，亦即關聯(lián)主體，是指公司的內(nèi)部人，以及與公司有利害關系的、對公司經(jīng)營決策能夠直接或間接控制或施加影響的其他人。《國際會計準則——關聯(lián)方披露》中規(guī)定，在財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能力控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀瑒t認為他們是關聯(lián)方。我國《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》中規(guī)定，在企業(yè)財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，本準則將視其為關聯(lián)方;如果兩方或多方同受一方控制，本準則也將其視為關聯(lián)方?？梢?，關聯(lián)關系的內(nèi)部表現(xiàn)為控制關系和重大影響關系，外部表現(xiàn)為母子公司、控制公司、控股公司、參股公司、集團公司、公司集團、企業(yè)集團或者跨國公司等形態(tài)。

從關聯(lián)主體的性質(zhì)來看，包括關聯(lián)自然人和關聯(lián)法人兩種。關聯(lián)自然人一般是指能擁有一定數(shù)量的表決權股份或能對公司施加實質(zhì)性控制與影響的人，以公司的董事等高級管理人員為代表，包括公司股東和管理人員及其關系密切的家庭成員。 關聯(lián)法人是指能夠通過直接或間接方式控制公司或被公司控制的公司法人，以母公司或控股公司為代表。《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第36條規(guī)定，關聯(lián)企業(yè)是指在資金、經(jīng)營購銷等方面，存在著直接或間接擁有或控制關系、直接或間接地同為第三者擁有或控制、其他在利益上具有相關聯(lián)的關系的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織?，F(xiàn)行《公司法》第21條就將關聯(lián)交易人界定為公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等自然人和企業(yè)法人，并在第217條中對控股股東、實際控制人、高級管理人員以及關聯(lián)關系進行了界定。實踐中，可以將關聯(lián)主體歸納為以下幾類：

1、母公司和子公司。母公司，是指因擁有其他公司一定比例股份或者根據(jù)協(xié)議可以控制或支配其他公司的公司。

子公司是母公司的對稱，是指全部股份或達到控股程度的股份被另一個公司控制，或者依照協(xié)議被另一個公司實踐控制的公司。 母公司往往又稱為控股公司，子公司往往又稱為被控股公司。對于基于股份的擁有形成的母子公司，對其擁有的最低股份比例各國規(guī)定不盡相同，從10%到50%不等。 我國公司法也沒有對母子公司持股比例作出規(guī)定，傳統(tǒng)上，母公司對其他公司的控制需持有該公司50%以上的股份，但隨著股份公司股東的多元化、股份的分散化，母公司往往無須持有半數(shù)以上的股份即可取得對該公司的實際控制權。 國家稅務總局于1998年5月20日發(fā)布的《關聯(lián)企業(yè)業(yè)務往來稅務管理規(guī)程(試行)》第四條中規(guī)定，相互間直接或間接持有其中一方的股份總額達到25%或以上的即為關聯(lián)企業(yè)。

2、同一母公司控制的子公司。兩個或兩個以上的公司都因其他同一公司擁有其一定比例股份或者根據(jù)協(xié)議受該公司控制或支配，即該兩個或兩個以上的公司為同一母公司的子公司，則子公司就可以通過其共同的母公司間接對其他子公司施加影響，因此該幾個子公司即為關聯(lián)主體。國家稅務總局《關聯(lián)企業(yè)業(yè)務往來稅務管理規(guī)程(試行)》第四條也規(guī)定，直接或間接地同為第三者所擁有或控制股份達到25%或以上的企業(yè)即為關聯(lián)企業(yè)。

3、存在借貸關系或擔保關系的公司或自然人。借貸關系是債權債務關系，擔保關系也可視為一種準債權債務關系。無論任何時期，社會誠信體系如何變化，債權人對債務人或債務人對債權人都會對對方的財務、經(jīng)營決策產(chǎn)生直接或間接的影響，相互之間存在關聯(lián)關系。國家稅務總局《關聯(lián)企業(yè)業(yè)務往來稅務管理規(guī)程(試行)》第四條也規(guī)定，企業(yè)與另一企業(yè)之間借貸資金占企業(yè)自有資金50%或以上，或企業(yè)借貸資金總額的10%是另一企業(yè)擔保的，則兩企業(yè)即為關聯(lián)企業(yè)。

4、因股東、管理人員的交叉形成的關聯(lián)公司。雖然一公司對另一公司持有一定的股份，尚未達到能夠控股的程度，但依據(jù)經(jīng)營協(xié)議或或者在經(jīng)營管理層人員多數(shù)等情況，形成該公司對另一公司的實際控制權。或者雖然一公司與另一公司之間并不存在控股或者參股的情況，但是該公司的高級管理人員是另一公司的股東或者董事、監(jiān)事、高級管理人員等，則兩公司會通過這種關系形成實施控制權的關聯(lián)關系。另外，當兩公司的股東具有同一性時，兩公司也必定被確定為關聯(lián)公司的范疇。

5、相互持股公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司可以向其他公司投資，也沒有禁止相互投資，所以公司之間相互持股是可以的。公司之間相互持股，勢必存在利益上的一致，通過利益也會產(chǎn)生相互的制約和影響，成為關聯(lián)主體。

6、因生產(chǎn)經(jīng)營控制而形成的關聯(lián)主體。因公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動中的一方面或多方面被另一公司所控制，如公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一公司提供的特許權利(包括工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等)才能正常進行，或公司生產(chǎn)經(jīng)營購進原料、零配件等(包括價格及交易條件等)由另一公司所控制或供應，或公司生產(chǎn)的產(chǎn)品或商品的銷售(包括價格及交易條件等)由另一公司所控制，兩公司即成為關聯(lián)公司。

7.因家庭、親屬關系等產(chǎn)生的關聯(lián)主體。如夫妻雙方分別為兩個公司的控股股東或高級管理人員，則夫妻雙方必然會通過其夫妻關系對對方公司的經(jīng)營決策產(chǎn)生影響，使該兩個公司成為關聯(lián)公司。

三、關聯(lián)交易行為的界定

如前文所述，關聯(lián)交易是發(fā)生在關聯(lián)方之間的有關移轉(zhuǎn)資源或義務的事項安排行為，關聯(lián)交易行為的方式又是多種多樣的，是廣泛而復雜的。因此，如何界定這種移轉(zhuǎn)資源或義務事項安排的行為就成為界定關聯(lián)交易的另一重要課題。許多國家的公司立法均對關聯(lián)交易作出了或多或少的規(guī)定，但我國公司立法中對公司關聯(lián)交易行為的類型未作出專門的規(guī)定，只是在1997年5月22日財政部發(fā)布的《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》中對關聯(lián)交易行為的例子進行了列舉：

(1)購買或銷售商品;

(2)購買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn);

(3)提供或接受勞務;

(4)代理;

(5)租賃;

(6)提供資金(包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问降馁J款或權益性資金);

(7)擔保和抵押;

(8)管理方面的合同;

(9)研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移;

(10)許可協(xié)議;

(11)關鍵管理人員報酬。

列舉的這些項目基本上涉及了關聯(lián)交易的主要行為形式，但在商事行為實踐中出現(xiàn)的關聯(lián)交易行為則不止于此。由于公司關聯(lián)人產(chǎn)生的目的的特定性，關聯(lián)交易也有其特定的表現(xiàn)形式。

結(jié)合以上規(guī)定及我國司法實踐，我國公司關聯(lián)交易主要包括以下類型：

1、公司關聯(lián)人之間進行的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為。公司關聯(lián)人之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在實踐中主要表現(xiàn)為公司購并行為和設備轉(zhuǎn)讓行為等，是一種典型的公司控制權交易行為。由于大股東在購并行為中的支配因素，使得交易價格的確定標準、交易程序中少數(shù)股東的參與程度、信息披露的充分性等方面都暴露出了諸多問題。

2、購買或銷售商品、提供或接受服務、事務代理的行為。關聯(lián)企業(yè)之間相互購買或銷售商品，相互之間提供或接受服務，支付服務費用，相互之間代理事務(如代銷產(chǎn)品、代簽合同等)的行為，都是關聯(lián)交易行為。

3、關聯(lián)人之間提供資金或提供擔保的行為。關聯(lián)人之間提供資金，包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问降馁J款或權益性資金，如企業(yè)從其關聯(lián)方取得資金或權益性資金的變動等。公司為其關聯(lián)人的債務提供擔保，已成為我國公司關聯(lián)交易的一個重要類型，這種行為不僅會給公司帶來經(jīng)營風險，也會損害公司少數(shù)股東的利益，增加了債權人的風險。

4、擁有控制權的公司或股東無償占有從屬公司資產(chǎn)的行為。包括控制公司或控股股東無償占用從屬公司的資產(chǎn)或者拖欠從屬公司的資金和貸款，控制公司或控股股東的債務由從屬公司的債權或資產(chǎn)進行充抵，控制公司或控股股東掠奪從屬公司的利潤。

5、資產(chǎn)租賃中的關聯(lián)交易行為。關聯(lián)方之間簽訂租賃合同相互租賃對方的資產(chǎn)是比較常見的，關聯(lián)方之間的租賃合同是相當主要的關聯(lián)交易行為，甚至經(jīng)常出現(xiàn)公司以較低價格將最優(yōu)質(zhì)的部分資產(chǎn)租賃給關聯(lián)方，或者高價租賃關聯(lián)方的不良資產(chǎn)的交易行為。

6、管理合同。管理合同通常指企業(yè)與某一企業(yè)或個人簽訂管理企業(yè)或某一項目的合同，按照管理合同的約定，由一方管理另一方的財產(chǎn)和日常經(jīng)營。因此管理活動也是關聯(lián)交易的主要形式。

7、研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移及許可使用。在關聯(lián)方之間，有時一方研究與開發(fā)的項目會由于另一方的原因而放棄或轉(zhuǎn)移給另一方，或者關聯(lián)方之間達成協(xié)議，允許一方使用另一方的工業(yè)產(chǎn)權等無形資產(chǎn)，從而形成關聯(lián)交易。

8、支付關鍵管理人員報酬。企業(yè)付給關鍵管理人員報酬也是一項主要的關聯(lián)交易。

四、合法的關聯(lián)交易與違法關聯(lián)交易的界限

在人民法院審理涉及關聯(lián)交易的案件中，由于以往立法存在空隙，所以審理難度較大，執(zhí)行中亦出現(xiàn)不少盲點，尚需深入探索。其中，如何證實違法關聯(lián)交易是審理涉及關聯(lián)交易案件的切入點和關鍵。 修正后的公司法第21條明確規(guī)定："公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。"這一規(guī)定確立了規(guī)制關聯(lián)交易的法律基礎和原則，概括說明了合法關聯(lián)交易和違法關聯(lián)交易的界限。即"損害公司利益"是違法關聯(lián)交易的根本標準：如果是合法的利用關聯(lián)交易，沒有損害公司的利益，給公司創(chuàng)造財富，那就是合法關聯(lián)交易;如果是利用不當?shù)年P聯(lián)關系，損害公司利益，就是違法關聯(lián)交易。

實踐中，違法關聯(lián)交易損害的不僅僅是公司的利益，損害公司少數(shù)股東的利益，損害公司債權人的利益的關聯(lián)交易也大量存在，也屬于違法關聯(lián)交易的范疇。司法實踐中，判斷關聯(lián)交易行為是否合法，可以根據(jù)以下幾個方面：

1、關聯(lián)交易是否違反法律規(guī)定的程序要件。程序要件是關聯(lián)交易行為過程方面的法律要求，為了制約關聯(lián)交易中的違法行為，各國對關聯(lián)交易的行為過程都規(guī)定了程序方面的條件，即關聯(lián)交易的披露和批準制度。

關聯(lián)交易的信息披露制度，即在公司間形成關聯(lián)關系的過程中，關聯(lián)公司應當向被關聯(lián)公司為公告，使后者知曉公司股份持有情況的變化。 充分的信息披露雖然是保障關聯(lián)交易公正與公平的關鍵，但是披露與否與關聯(lián)交易的實質(zhì)上是否公平、是否公正，并無必然的法律聯(lián)系，也就是說，即使對關聯(lián)交易未履行披露義務，也不必然因此而導致關聯(lián)交易行為歸于無效。

關聯(lián)交易的批準制度則與披露制度不同，各國公司法都對公司關聯(lián)交易的批準作了規(guī)定，即對公司的關聯(lián)交易行為需要特殊的批準，尤其是公司股東會和董事會的批準，關聯(lián)交易才能夠進行并具有法律效力，否則歸于無效。

2、關聯(lián)交易行為是否違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定。如果關聯(lián)交易本身即違反了法律和行政法規(guī)的禁止性或強制性規(guī)定，則該關聯(lián)交易行為明顯即為違法關聯(lián)交易行為，如公司董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易的行為，明顯違反公司法的規(guī)定而為違法關聯(lián)交易行為;更為明顯的，再如公司關聯(lián)人之間的毒品買賣行為，無論在何種條件下，均為違法甚至是犯罪行為。

3、交易動機是否存在惡意。動機，是推動人從事某種行為的念頭。 念頭是思想意識形態(tài)的東西，雖然不好把握，但可以根據(jù)關聯(lián)人的行為來進行判斷。這實際是民法中善意與惡意的判斷標準。關聯(lián)交易實際涉及著關聯(lián)人的利益，在交易時難免會有關聯(lián)人違反交易義務的情況。司法實踐中，應當根據(jù)關聯(lián)交易人交易行為體現(xiàn)出來的交易目的是否正當、交易動機是否出于諸如操縱市場、轉(zhuǎn)移利潤或財產(chǎn)、虛假報表、逃避稅收等惡意來判斷關聯(lián)交易的合法性。

4、關聯(lián)交易本身是否違反常規(guī)。所謂違反常規(guī)交易，即依商業(yè)交易習慣，交易條件明顯不當。違反常規(guī)交易經(jīng)常表現(xiàn)為掠奪性交易，常見類型是關聯(lián)公司之間商品、服務或股票、資產(chǎn)的銷售、轉(zhuǎn)讓或交易價格，明顯地低于國際或國內(nèi)市場上正常合理價格的;關聯(lián)公司之間相互融資而不計收利息的;違反公司章程規(guī)定提供擔保;關聯(lián)公司之間借貸款項，以明顯低于融資成本之利率計收利息的等。

主要問題在于，如何認定交易行為是否屬于非常規(guī)的交易行為?這確實是很難判斷的?！霸谶@方面，特拉華州的法律是最明確的，它規(guī)定由法院對股份進行估價，決定其公平價格?！薄耙簿褪钦f，估價給予了所有投資者一個底價?！?“這一‘底價’條款，貫徹了福利經(jīng)濟學的帕累托原則：通過確保任何一方都不會因為公司控制權的交易而使其處境惡化，從而以此提升交易的價值。” 司法實踐中，如何評估其交易價格，需要履行什么程序，如果沒有一個公平、科學的評估機制，任由交易雙方自己確定一個中介機構評估出他們需要的結(jié)果，必然損害公司及債權人利益。為此，人民法院應當參照市場交易慣例，并參考審計、評估等專業(yè)機構的鑒定意見。

在關聯(lián)交易本身是否違反常規(guī)這方面，我們還要注意根據(jù)交易結(jié)構關聯(lián)交易人的交易行為是否給公司帶來現(xiàn)實的或明顯可能發(fā)生的損失來進行判斷。尤其是明顯可能發(fā)生的損失需要特別注意。

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