【為您推薦】邱縣律師 藁城市律師 拱墅區(qū)律師 東城區(qū)律師 武昌律師 淶水縣律師 雞澤縣律師

私募基金外包和托管是兩個完全不同的概念，各自有著不同的職能。但同屬于第三方專業(yè)機構(gòu)，都有減輕了私募基金管理人的負擔，也增強了監(jiān)督管理人的責任意識，有利于私募管理機構(gòu)的發(fā)展。律霸小編簡單整理了以下相關(guān)內(nèi)容。

私募基金外包服務(wù)是指為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的服務(wù)。私募基金托管人也可以將其法定職責中的事項進行外包。私募基金作為托管人時，如果同時向私募基金管理人提供外包服務(wù)，應(yīng)當進行業(yè)務(wù)隔離，建立防火墻，以防范風險、利益沖突與利益輸送。

一、源起與背景

《中華人民共和國證券投資基金法》(下稱：“《基金法》”)第一百零二條規(guī)定：“基金管理人可以委托基金服務(wù)機構(gòu)代為辦理基金的份額登記、核算、估值、投資顧問等事項，基金托管人可以委托基金服務(wù)機構(gòu)代為辦理基金的核算、估值、復(fù)核等事項，但基金管理人、基金托管人依法應(yīng)當承擔的責任不因委托而免除?！?/p>

為鼓勵支持基金管理人專注核心投研業(yè)務(wù)能力，提高核心競爭力，特色化、差異化發(fā)展，降低運營成本，促進基金管理人業(yè)務(wù)外包服務(wù)規(guī)范開展，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(下稱：“協(xié)會”)制定了《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引》(以下簡稱《指引》)，于2015年2月1日正式實施。

二、私募基金外包服務(wù)的內(nèi)涵

依據(jù)《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引(試行)》(下稱“《外包指引》”)第二條規(guī)定是指為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的服務(wù)。

三、私募基金外包服務(wù)機構(gòu)采取入會原則

1、《基金法》第一百零八條第二款規(guī)定：“基金管理人、基金托管人應(yīng)當加入基金行業(yè)協(xié)會，基金服務(wù)機構(gòu)可以加入基金行業(yè)協(xié)會。”

2、2015年2月9日，《外包指引解答一》第二條這樣表述：“為私募基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的所有問答1中涉及的基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)應(yīng)到基金業(yè)協(xié)會辦理備案?！?/p>

3、2015年4月24日，基金業(yè)協(xié)會公示首批私募基金外包服務(wù)機構(gòu)在其官方網(wǎng)站這樣說明：“需要說明的是，基金業(yè)協(xié)會對私募基金外包業(yè)務(wù)備案是“好人舉手”，不是行政審批，外包服務(wù)機構(gòu)可自愿到協(xié)會備案系統(tǒng)填報相關(guān)資料，對于各項材料齊備的，協(xié)會準予備案。下一步，協(xié)會將通過信息披露的方式，公示私募產(chǎn)品外包服務(wù)信息。此項工作是協(xié)會日常性自律服務(wù)工作，新的外包服務(wù)機構(gòu)完成備案程序后將陸續(xù)公示?！?/p>

四、私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格

1、行政許可

《基金法》第三十二條規(guī)定：“基金托管人由依法設(shè)立的商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)擔任。商業(yè)銀行擔任基金托管人的，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)會同國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)核準;其他金融機構(gòu)擔任基金托管人的，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準”。因此，私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格取得屬于一項行政許可。

2、券商私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格取得

依據(jù)《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《非銀行金融機構(gòu)開展證券投資基金托管業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》及中華人民共和國證券監(jiān)督管理委員會(下稱;“證監(jiān)會”)的公布的《非銀行金融機構(gòu)申請基金托管資格審核流程》，其審核重點為申請人的結(jié)算模式、人員配備、部門設(shè)置、軟硬件配置、托管業(yè)務(wù)系統(tǒng)等，具體業(yè)務(wù)由證監(jiān)會基金機構(gòu)監(jiān)管部負責，審核通過后由證監(jiān)會基金機構(gòu)監(jiān)管部出具《關(guān)于開展私募基金綜合托管業(yè)務(wù)試點的無異議函》。

五、私募基金托管人的外包業(yè)務(wù)

1、基金托管人的法定職責

依據(jù)《基金法》第三十六條規(guī)定，基金托管人的法定職責包括：

(一)安全保管基金財產(chǎn);

(二)按照規(guī)定開設(shè)基金財產(chǎn)的資金賬戶和證券賬戶;

(三)對所托管的不同基金財產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確保基金財產(chǎn)的完整與獨立;

(四)保存基金托管業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他相關(guān)資料;

(五)按照基金合同的約定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時辦理清算、交割事宜;

(六)辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項;

(七)對基金財務(wù)會計報告、中期和年度基金報告出具意見;

(八)復(fù)核、審查基金管理人計算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購、贖回價格;

(九)按照規(guī)定召集基金份額持有人大會;

(十)按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運作;

(十一)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他職責。

2、基金托管人的外包業(yè)務(wù)

《基金法》第一百零一條規(guī)定：“基金管理人可以委托基金服務(wù)機構(gòu)代為辦理基金的份額登記、核算、估值、投資顧問等事項，基金托管人可以委托基金服務(wù)機構(gòu)代為辦理基金的核算、估值、復(fù)核等事項，但基金管理人、基金托管人依法應(yīng)當承擔的責任不因委托而免除”。此處，基金托管人的外包業(yè)務(wù)中的“核算、估值、復(fù)核等事項”是指《基金法》第三十六條規(guī)定的其法定職責中的事項。

六、私募基金托管業(yè)務(wù)與私募基金外包服務(wù)間的關(guān)系

1、基金管理人與基金托管人簽訂了單純的《基金托管協(xié)議》;

2、基金管理人與基金托管人簽訂的《基金托管協(xié)議》包含了為基金管理人提供外部服務(wù)的內(nèi)容。凡《基金托管協(xié)議》中超出基金托管人法定職責而由基金托管人為基金管理人提供的服務(wù)，均屬于基金服務(wù)外包業(yè)務(wù)，該基金外包服務(wù)應(yīng)當重新簽訂另外一份合同。

3、基金管理人與基金托管人簽訂了《基金托管協(xié)議》，也簽訂了關(guān)于基金服務(wù)外包的協(xié)議。需要注意的是，基金服務(wù)外包協(xié)議如本文【行政服務(wù)】部分所述，也應(yīng)當依法依規(guī)進行業(yè)務(wù)隔離，以防范利益沖突與利益輸送。

七、《私募基金登記法律意見書》中外包服務(wù)的確定及論證

1、基金外包服務(wù)的確定

凡超出基金托管人法定職責的，由基金托管人或第三方向基金管理人提供的與基金運營相關(guān)的服務(wù)，均屬于基金外包服務(wù)，應(yīng)當在《私募基金登記法律意見書》中如實說明。

2、 《私募基金登記法律意見書》中外包服務(wù)的論證

我們建議，基金管理人一般情況下，應(yīng)當選擇在協(xié)會備案的基金外包服務(wù)機構(gòu)。根據(jù)協(xié)會的反饋，基金管理人應(yīng)當對基金外包服務(wù)的潛在風險進行說明。這就涉及一個論證的問題，主要從如下方面進行論證：

(1)基金外包服務(wù)機構(gòu)是否在協(xié)會備案。

(2)基金管理人是否與基金外包服務(wù)機構(gòu)簽訂了書面合同，并在合同中約定：未經(jīng)基金管理人同意，外包機構(gòu)不得將已承諾的基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)轉(zhuǎn)包或變相轉(zhuǎn)包。

(3)基金管理人開展業(yè)務(wù)外包是否制定了相應(yīng)的風險管理框架及制度，是否根據(jù)審慎經(jīng)營原則制定其業(yè)務(wù)外包實施規(guī)劃，外包活動范圍是否與其經(jīng)營水平相適宜。

(4)基金外包服務(wù)機構(gòu)在開展外包業(yè)務(wù)的同時，提供托管服務(wù)的，是否設(shè)立專門的團隊與業(yè)務(wù)系統(tǒng)，外包業(yè)務(wù)與基金托管業(yè)務(wù)團隊之間是否建立必要的業(yè)務(wù)隔離，是否有效防范潛在的利益沖突。

(5)基金外包服務(wù)所涉及的基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)是否獨立于外包機構(gòu)的自有財產(chǎn)?；鹜獍?wù)機構(gòu)是否對提供外包業(yè)務(wù)所涉及的基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)實行嚴格的分賬管理，保證提供外包業(yè)務(wù)的不同基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)之間、外包業(yè)務(wù)所涉基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)與外包機構(gòu)其他業(yè)務(wù)之間的賬戶設(shè)置相互獨立，確?；鹳Y產(chǎn)和客戶資產(chǎn)的安全、獨立，任何單位或者個人不得以任何形式挪用基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)。

(6)基金外包服務(wù)機構(gòu)的運營能力：如人員儲備、軟硬件設(shè)施、專業(yè)能力、誠信狀況、過往業(yè)績等情況;

(7)基金外包服務(wù)機構(gòu)是否建立防火墻制度、業(yè)務(wù)隔離制度以進行風險控制、防范利益沖突與輸送。

因基金管理人、委托人對私募基金的了解程度不夠，私募基金外包和托管應(yīng)運而生。為了是什么基金更好地運行，相關(guān)法律法規(guī)對私募基金外包服務(wù)的內(nèi)涵做出了相信解釋，并采取采取入會原則確定私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格。

如何成立私募基金

2020最新私募基金管理辦法全文

私募基金合同范本