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一人公司是為一人有限責(zé)任公司，在我國，一人有限責(zé)任公司具有股東的唯一性，即公司所有股份歸一人持有?，F(xiàn)在很多創(chuàng)業(yè)者希望成立一個一人有限責(zé)任公司，但同時又對成立一人有限責(zé)任公司的風(fēng)險不甚了解，所以小編整理了這篇一人公司破產(chǎn)清算怎么處理這篇文章，希望能對大家有所幫助。

一、《公司法》關(guān)于一人公司與公司清算的規(guī)定

公司法規(guī)定，本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人公司一個突出的法律特征就是其股東的惟一性，即一人公司的股東只有一人，包括一個自然人或一個法人。全部出資或股份均由惟一股東持有，惟一股東僅以其出資或股份對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。一人公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)一般不分離，內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)相對簡單，一般不設(shè)股東會、董事會和監(jiān)事會。雖然一人公司具有股東惟一性、責(zé)任有限性和兩權(quán)不分離性，但其仍具備公司的所有法律特征：包括獨(dú)立的法律人格、獨(dú)立的財產(chǎn)、獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)和獨(dú)立的民事責(zé)任。

從我國《公司法》的規(guī)定看，除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，分為自愿清算和強(qiáng)制清算。這兩種清算方式均以清理公司財產(chǎn)，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)，清算公司債務(wù)，分配剩余財產(chǎn)為內(nèi)容。顯然，與破產(chǎn)清算不同的是，非破產(chǎn)清算的財產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余的財產(chǎn)分配給股東。由于破產(chǎn)清算始終在人民法院的嚴(yán)格監(jiān)督下進(jìn)行，在程序上有《破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》對其進(jìn)行專門規(guī)定，因此本文僅討論非破產(chǎn)清算。[1]

我國《公司法》關(guān)于清算制度相關(guān)規(guī)定：

第一、公司清算分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。我國《公司法》第181條規(guī)定了非破產(chǎn)清算，而188條規(guī)定了非破產(chǎn)清算與破產(chǎn)清算的銜接，第191條規(guī)定了破產(chǎn)清算，這兩條規(guī)定實(shí)現(xiàn)了我國《公司法》與《破產(chǎn)法》的對接。

第二、清算組的建立，我國《公司法》第184條規(guī)定了公司清算組建立的時間、組成及救濟(jì)措施。

第三、清算組的職權(quán)，我國《公司法》第185條規(guī)定清算組行駛下列職權(quán)：清理公司財產(chǎn);通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;清理債權(quán)、債務(wù);分配公司剩余財產(chǎn)等。

第四、債權(quán)的申報，我國《公司法》第186條規(guī)定清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告，同時規(guī)定了債權(quán)人申報債權(quán)的時間及程序。

第五、公司財產(chǎn)的分配順序，我國《公司法》第187條規(guī)定公司財產(chǎn)按下列順序分配：支付清算費(fèi)用、職工工資、社會保險費(fèi)用和補(bǔ)償金、繳納所欠稅款，最后是在股東之間分配剩余財產(chǎn)。第六、清算組成員的義務(wù)及責(zé)任，我國《公司法》第190條規(guī)定清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入、不得侵占公司財產(chǎn);清算組成員因故意或重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任[2]。由此可見，《公司法》中關(guān)于清算制度這一章并沒有將一人公司予以單獨(dú)設(shè)定制度，這種籠而統(tǒng)之的規(guī)定方式對一人公司的非破產(chǎn)清算產(chǎn)生如下缺陷。

二、一人公司非破產(chǎn)清算的缺陷

(一)對清算主體責(zé)任追究機(jī)制(行政、民事、刑事)規(guī)定的缺失

這里的清算主體包括清算義務(wù)主體和清算執(zhí)行主體，清算義務(wù)主體即投資者或股東，清算執(zhí)行主體即《公司法》中規(guī)定的清算組，據(jù)《公司法》第184條規(guī)定二“公司因本法第181條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成?！坝馄诓怀闪⑶逅憬M進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。”由此可以看出一人公司的非破產(chǎn)清算，普通清算的清算組由股東組成，強(qiáng)制清算的清算組由法院組織，在實(shí)踐中，一旦其怠于行使組織清算人進(jìn)行清算的義務(wù)時，即使債權(quán)人起訴到法院，法院也只是判決清算主體履行義務(wù)，這使清算主體不履行義務(wù)的的成本與可能帶來的收益不對等，也就助長了清算主體怠于履行義務(wù)。

《公司法》這種僅有規(guī)定而沒有規(guī)定在此種情況下，義務(wù)人對債權(quán)人承擔(dān)何種責(zé)任的方法，顯然不足以保護(hù)債權(quán)人利益，而且我國《公司法》第190條規(guī)定清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入、不得侵占公司財產(chǎn);清算組成員因故意或重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這種賠償責(zé)任應(yīng)該歸屬于民事責(zé)任，但要形成責(zé)任體系，還需要相關(guān)配套的行政，民事、刑事責(zé)任的規(guī)定。

(二)債權(quán)人利益保護(hù)的缺失

1、債權(quán)人信息知曉方面

獲取企業(yè)清算信息并及時申報債權(quán)是債權(quán)人債權(quán)獲得受償?shù)那疤?。解散清算行為?shí)質(zhì)上是企業(yè)單方行為，在正常情況下，債權(quán)人實(shí)際上都很難知曉企業(yè)解散清算的事實(shí)。且清算組由企業(yè)投資人組成，債權(quán)人很難獲取企業(yè)財產(chǎn)信息和監(jiān)督清算行為;而一旦股東有意不履行清算義務(wù)，損害債權(quán)，債權(quán)人就更加無從知道這些信息，因此這種企業(yè)的單方行為和信息不對稱使債權(quán)極易遭受損害。

2、債權(quán)人公告通知和債權(quán)申報方面

我國企業(yè)清算法律法規(guī)明確規(guī)定了清算的通知與公告，如《公司法》第186條規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告?！钡?，由于未對通知與公告形式作詳細(xì)劃分，對公告次數(shù)和公告載體也未作出明確限定，這些規(guī)定并不能確保債權(quán)人獲悉企業(yè)清算信息并及時申報債權(quán)。在實(shí)踐中，一些企業(yè)為逃避償債責(zé)任，對應(yīng)當(dāng)采用書面通知的已知的債權(quán)人有意用公告方式通知;公告通知盡可能在債權(quán)人正常情況下無法獲悉信息的媒體上刊載，故意讓債權(quán)人錯過申報債權(quán)時效，以期發(fā)生除權(quán)效力，把與企業(yè)清算利害關(guān)系最為密切的債權(quán)人在清算啟動之初就踢出清算程序。同樣在企業(yè)非破產(chǎn)清算中，債權(quán)人未能在法定期限內(nèi)申報債權(quán)是否與破產(chǎn)清算一樣具有除權(quán)效力，法律法規(guī)并沒有集體規(guī)定，也就是說，在企業(yè)非破產(chǎn)清算中，債權(quán)人逾期申報債權(quán)雖然未必喪失債權(quán)效力，但債權(quán)人在債權(quán)未受清償時尋求司法救濟(jì)亦同樣缺少法律依據(jù)。在清算完全由清算企業(yè)掌控的情況下，債權(quán)人的這種尷尬處境對維護(hù)其債權(quán)利益的不利影響顯而易見，一些企業(yè)也正是利用這一法律漏洞，有意逃避償債責(zé)任。[4]

3、債權(quán)人監(jiān)督機(jī)制方面

因企業(yè)清算與債權(quán)人有直接利害關(guān)系，因此股東和債權(quán)人是最有權(quán)對清算行為進(jìn)行監(jiān)督的。尤其作為債權(quán)人，相對于股東而言，更處于弱勢地位，因此應(yīng)當(dāng)設(shè)立債權(quán)人的監(jiān)督機(jī)制，而《公司法》關(guān)于債權(quán)人的監(jiān)督機(jī)制的規(guī)定屬于立法空白，對于一人公司這種極易發(fā)生股東資產(chǎn)與個人資產(chǎn)混同的公司，建立債權(quán)人的監(jiān)督機(jī)制，對于保護(hù)債權(quán)人利益至關(guān)重要

(三)強(qiáng)制清算的缺失

關(guān)于強(qiáng)制清算，《公司法》僅規(guī)定“逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算”，規(guī)定過于抽象，缺乏具體的可操作的程序，而且沒有考慮一人公司的特殊性，當(dāng)股東財產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同時，股東在公司清算前大肆私分公司財產(chǎn)，公司股東不知去向，在這種情況下，需要啟動特別清算程序，否則債權(quán)人的利益很難得到實(shí)現(xiàn)。

三、一人公司非破產(chǎn)清算的完善

(一)將“法人格否認(rèn)”制度引入非破產(chǎn)清算程序中

所謂法人格否認(rèn)制度，是指股東利用控股權(quán)濫用法人人格從事違法或規(guī)避法律行為，致使法人獨(dú)立財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，責(zé)令股東負(fù)無限責(zé)任的法律制度。由于一人公司的股東只有一人，公司完全被一個股東控制。因此，極易發(fā)生股東侵吞公司財產(chǎn)、公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)混同、欺詐等情形，損害公司債權(quán)人的合法利益。公司法人格否認(rèn)制度在一人公司制度中的適用有利于保障債權(quán)人利益，維護(hù)交易安全。這一制度的適用有三個方面的要求：

第一，一人公司不能清償債務(wù)，如果公司自身財產(chǎn)能夠清償其債務(wù)，則沒有適用該條的必要。

第二，一人公司的股東負(fù)有舉證責(zé)任。公司不能清償債務(wù)，債權(quán)人向股東請求清償，股東必須證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于自己的財產(chǎn)才能免責(zé)，否則應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任：即采取舉證責(zé)任倒置。舉證責(zé)任倒置有利于原告?zhèn)鶛?quán)人。

第三，股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東個人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

將“法人格否認(rèn)”制度擴(kuò)大到非破產(chǎn)清算中，即對于一人公司的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，而一人公司的股東不能就導(dǎo)致公司財產(chǎn)不能清償債務(wù)，而自己在非破產(chǎn)清算中已盡到勤勉盡責(zé)證明的，一人公司的股東要對就因此未盡職而導(dǎo)致的不能清償債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，這種未盡職的情形可通過列舉與概括相結(jié)合的方式，如清算義務(wù)人抽逃出資或惡意處置企業(yè)財產(chǎn)危害債權(quán)的行為;清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在抽逃出資或惡意處置財產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，對于清算義務(wù)人侵占企業(yè)財產(chǎn)，造成清算義務(wù)人的財產(chǎn)與清算企業(yè)財產(chǎn)混同的;或者清算義務(wù)人違法清算或編造清算完畢的事實(shí)或通過其他方式使企業(yè)注銷的行。

(二)將一人公司的非破產(chǎn)清算納入特別清算程序

這種特別清算程序的啟動權(quán)由股東或債權(quán)人行使，股東怠于行駛組織清算的義務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)自己組織清算或請求法院組織清算，同時追究股東不予清算的責(zé)任，在這種特別清算中，應(yīng)當(dāng)設(shè)立債權(quán)人會議，債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)作為一個常設(shè)機(jī)關(guān)，由債權(quán)人會議或由債權(quán)人會議選舉產(chǎn)生的債權(quán)人會議代表代行債權(quán)人監(jiān)督權(quán)，包括對清算人清算過程的監(jiān)督，清算方案與清算結(jié)果的確認(rèn)權(quán)。為保證一人公司中各主體的利益，法院應(yīng)該對一人公司的非破產(chǎn)清算進(jìn)行全程監(jiān)督，《公司法》對法院如何監(jiān)督的規(guī)定是一個空白，一般來講，法院在強(qiáng)制清算程序中的監(jiān)督主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是在清算過程中，法院可隨時命令清算組報告清算事務(wù)與公司財產(chǎn)狀況以及其他清算監(jiān)督上的必要調(diào)查，知清算中有不當(dāng)行為，則可要求清算組糾正其不當(dāng)行為;二是在強(qiáng)制清算程序中，如清算組成員本身有妨礙清算事務(wù)進(jìn)行的行為，法院可根據(jù)利害關(guān)系人的申請或依職權(quán)將清算組成員解任;三是在強(qiáng)制清算程序中法院為保全公司財產(chǎn)的需要，可以依職權(quán)或依利害關(guān)系人的申請，采取相應(yīng)的保全措施;四是在清算結(jié)束后，程序性審查清算組的清算報告書，裁定清算終結(jié)。[6]

(三)一人公司非破產(chǎn)清算公示制度

針對企業(yè)清算程序中債權(quán)人信息不對稱的缺陷，可以設(shè)置一人公司的非破產(chǎn)清算公示制度，具體包括三部分：

1、 公司清算狀態(tài)的公示。公司進(jìn)行清算應(yīng)當(dāng)由法院或者其他行政部門向社會進(jìn)行公示。我國可借鑒法、英、美、德等國的做法：清算期間，在公司前加上“清算中的公司”字樣可突出公司處于清算狀態(tài)，便于識別。這些做法都可借鑒，以理清清算組織與公司法人的關(guān)系?，F(xiàn)實(shí)中債權(quán)人和小股東權(quán)益受到損害的主要原因就是由于信息的滯后，如果能夠及時得到公司解散的信息，就不會發(fā)生到采取訴訟手段保護(hù)自己的合法權(quán)益時才發(fā)現(xiàn)該公司已人去樓空，以至于債務(wù)不能實(shí)現(xiàn)的情況[7]。

2、 完善公司清算通知與公告制度?！锻馍掏顿Y企業(yè)清算辦法》中關(guān)于此問題做了詳細(xì)的清算通知與公告制度，可以將其擴(kuò)展到《公司法》中，按照《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定，清算委員會應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)，書面通知已知的債權(quán)人申報債權(quán)，并應(yīng)當(dāng)自成立之日起60日內(nèi)，至少兩次在一種全國性報紙、一種當(dāng)?shù)厥』蛘呤屑増蠹埳峡枪妗５谝淮喂鎽?yīng)當(dāng)自清算委員會成立之日起10日內(nèi)刊登。清算公告應(yīng)當(dāng)寫明企業(yè)名稱、地址、清算原因、清算開始日期、清算委員會通訊地址、成員名單及聯(lián)系人等。

3、設(shè)立作為清算組成員的股東及有關(guān)人員登記核準(zhǔn)公示制度，并報法院備案。依照法律規(guī)定清算組由股東、董事或者股東大會確定的人選組成，而一人公司不設(shè)股東會，股東也僅出資人一人，因此，一人公司應(yīng)將清算組的組成人員向債權(quán)人進(jìn)行報告，并報法院備案，因為這些人員的清算工作將直接關(guān)系到股東和債權(quán)人的合法利益，這也和清算人員可能要承擔(dān)的法律責(zé)任結(jié)合起來。當(dāng)清算成員利用職權(quán)損害公司、股東、債權(quán)人利益時，可以依據(jù)這些備案材料一一追究其責(zé)任。[8]因此，建立清算組成員的登記和審核制度對保護(hù)股東利益與債權(quán)人利益非常有利。

(四)責(zé)任體系的構(gòu)建

這里的責(zé)任主體主要是指清算義務(wù)人與清算人的責(zé)任承擔(dān)問題，現(xiàn)行《公司法》對這兩者分別承擔(dān)何種責(zé)任，以及如何承擔(dān)責(zé)任，由誰來監(jiān)督，怎樣監(jiān)督，利害關(guān)系人(主要是債權(quán)人)如何維護(hù)其權(quán)利即如何追究這兩者的責(zé)任都沒有具體的操作程序，本人認(rèn)為，責(zé)任體系的構(gòu)建包括行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任，這還需要相關(guān)的民事與刑事立法進(jìn)行銜接。至于如何承擔(dān)，可依據(jù)上文“法人格否認(rèn)”制度的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任，同時對于由于清算主體未履行清算義務(wù)而造成的嚴(yán)重危害社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為要承擔(dān)刑事責(zé)任。民事責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)以責(zé)任主體的個人財產(chǎn)負(fù)連帶責(zé)任。至于監(jiān)督問題，如果是清算義務(wù)人，則監(jiān)督主體有債權(quán)人和法院，當(dāng)清算義務(wù)人沒有盡到其應(yīng)盡義務(wù)時，債權(quán)人可請求法院追究其責(zé)任，同時法院也可以主動地監(jiān)督債權(quán)人履行責(zé)任;如果是清算人，則監(jiān)督主體還包括股東即出資人，具體的操作程序包括：當(dāng)利害關(guān)系人認(rèn)為上述責(zé)任主體侵害其合法權(quán)益時，可起訴到法院，考慮到清算的時間問題，這種起訴法院可使用簡易程序進(jìn)行審理，具體的程序可參照民事訴訟法中簡易程序的規(guī)定進(jìn)行。同時為了避免在此訴訟過程中公司財產(chǎn)受到損失，相關(guān)責(zé)任主體湮滅證據(jù)以逃避責(zé)任，可允許申請人申請保全公司財產(chǎn)，這種財產(chǎn)保全包括清算程序開始前的財產(chǎn)保全和清算程序中的財產(chǎn)保全。

一人有限責(zé)任公司有其利處也有其弊處，利處表現(xiàn)在一人控制公司經(jīng)營權(quán)、決策權(quán)等，這將帶給股東很多便利。弊處表現(xiàn)在一人股東必須證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于自己的財產(chǎn)，否則得承擔(dān)公司債務(wù)的連帶責(zé)任，當(dāng)一人公司破產(chǎn)清算，將對股東很是不利。所以創(chuàng)業(yè)者在成立一人有限責(zé)任公司之前，應(yīng)正確認(rèn)識一人公司的利處和風(fēng)險，再做出選擇。

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