2005年2月21日,嚴*靈因發(fā)熱被其父母送到某衛(wèi)生所治療,該所診斷為上呼吸道感染,并開具小兒感冒沖劑4袋、小兒退熱栓3枚。嚴*靈按醫(yī)囑用藥后病情惡化。2月23日,嚴*靈到某總醫(yī)院住院治療,該院診斷為急性腸炎、肺炎等,并告知病危,建議轉(zhuǎn)院治療。2月27日,嚴*靈出院,但并未出現(xiàn)生命危險。4月21日,嚴*靈到同濟醫(yī)院檢查治療,該院建議行腦電圖檢查。5月16日,嚴*靈回總醫(yī)院做核磁共振檢查,確診為重度腦萎縮,并已形成腦癱。
2006年4月27日,嚴*靈以衛(wèi)生所為被告提起訴訟。同年10月11日嚴*靈撤回起訴。11月1日,嚴*靈以衛(wèi)生所超劑量使用含“對乙酰氨基酚”的藥品,造成嚴*靈酸中毒;總醫(yī)院誤診、漏診,錯誤治療,致使嚴*靈腦缺氧形成腦萎縮為由,以衛(wèi)生所和總醫(yī)院為共同被告向法院起訴,并依照民法通則和醫(yī)療事故處理條例的規(guī)定,要求兩被告賠償醫(yī)療費等各項損失20.5萬元。
嚴*靈提交的法醫(yī)學鑒定結(jié)論為:嚴*靈構(gòu)成三級傷殘,需后續(xù)治療費8萬元,可專人護理至成年前。衛(wèi)生所提交的法醫(yī)學鑒定結(jié)論為:衛(wèi)生所在給嚴*靈的醫(yī)療中存在一定過錯,但無依據(jù)認定其過錯與患兒的后果有因果關(guān)系。
以該案為代表的案例,在司法實踐中提出以下問題:
一、傷勢確定后,超過一年起訴,是否超過訴訟時效
第一種觀點認為:嚴*靈在傷勢確定后一年內(nèi)曾以衛(wèi)生所為被告向法院起訴,訴訟時效中斷。后重新以衛(wèi)生所和總醫(yī)院為共同被告向法院起訴,未超過訴訟時效。第二種觀點認為:《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第一百六十八條規(guī)定,人身損害的訴訟時效期間,傷害明顯的,從受傷害之日起算;傷害當時未曾發(fā)現(xiàn),后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的,從傷勢確診之日起算。嚴*靈于2005年5月16日已被確診為腦萎縮,但其2006年11月1日才起訴總醫(yī)院。嚴*靈從傷勢確定之日到起訴,超過了一年。根據(jù)民法通則第一百三十六條規(guī)定,嚴*靈的起訴超過了訴訟時效。
筆者認為,上述兩種觀點都有失偏頗。訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算。首先,在有多個侵害人的訴訟中,受害人對某一侵害人起訴,存在兩種情況:一是受害人只知道某一個侵害人,不知道或不可能知道還有其他侵害人。這種情況下,對被起訴的侵害人訴訟時效發(fā)生中斷,對于受害人尚未知道的侵害人,訴訟時效還沒有開始起算,當然就不存在訴訟時效中斷的問題。所以,共同侵權(quán)的訴訟中,對某一侵權(quán)人提起的訴訟對其他侵權(quán)人不產(chǎn)生中斷時效的法律后果。二是受害人明知還有其他侵害人,而明示或默示放棄訴訟的,對其他侵害人的訴訟時效開始起算,適用一年的訴訟時效。其次,知道或應當知道包括兩個方面的內(nèi)容:一是知道被侵害的事實;二是知道被誰侵害。上述第二種觀點的錯誤在于他只考慮了被侵害的事實,而疏漏了侵害人是誰這個前提。權(quán)利人的權(quán)利被侵害后只知道某一侵害人,不知道其他侵害人,則對其他侵害人的訴訟時效期間應自查清其他侵害人之日起計算。
本案中,嚴*靈雖然在2005年5月16日已被確診為“重度腦萎縮”,但其成因具有相當專業(yè)性,且嚴*靈先后在衛(wèi)生所、總醫(yī)院等3家醫(yī)院就醫(yī),醫(yī)療機構(gòu)不具有唯一性,其不可能知道或應該知道其損害結(jié)果除了與衛(wèi)生所有因果關(guān)系外,還與總醫(yī)院的醫(yī)療行為有因果關(guān)系。嚴*靈曾以某衛(wèi)生所為被告向法院起訴,后查清總醫(yī)院也是侵害人,于是,撤回訴訟后又以衛(wèi)生所和總醫(yī)院為共同被告重新向法院起訴,因此,雖然嚴*靈傷勢確定后超過一年才起訴總醫(yī)院,但根據(jù)民法通則第一百三十七條的規(guī)定,嚴*靈從權(quán)利被侵害之日起并沒有超過20年,人民法院應予保護。
二、醫(yī)療行為存在一定過錯,但無依據(jù)證明該過錯與患者的損害結(jié)果有因果關(guān)系,醫(yī)療機構(gòu)應否承擔賠償責任
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第一款第(八)項規(guī)定:“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任?!北景钢校傖t(yī)院未就其醫(yī)療行為沒有過錯,與損害結(jié)果不存在因果關(guān)系向法院舉證,應推定總醫(yī)院的醫(yī)療行為存在過錯,且與嚴*靈患“重度腦萎縮”存在因果關(guān)系,自不必說。衛(wèi)生所對嚴*靈超劑量使用含“對乙酰氨基酚”的藥品,其醫(yī)療行為存在過錯,亦無爭議。關(guān)鍵是“無依據(jù)認定衛(wèi)生所過錯與患兒的后果有因果關(guān)系”,衛(wèi)生所應否承擔賠償責任。
有觀點認為:侵害人擔責的構(gòu)成要件之一,是過錯與損害事實有因果關(guān)系。衛(wèi)生所雖然存在一定過錯,但無依據(jù)認定其過錯與患兒的后果有因果關(guān)系,因此,不應承擔賠償責任。
筆者認為,雖然司法鑒定認為“無依據(jù)認定其過錯與患兒的后果有因果關(guān)系”,但也無依據(jù)證明其過錯與患兒的后果沒有因果關(guān)系。根據(jù)舉證責任的要求,醫(yī)療機構(gòu)的舉證責任應是證明自己的醫(yī)療行為與損害結(jié)果不存在因果關(guān)系,而不是“沒有依據(jù)證明其過錯與損害結(jié)果有因果關(guān)系”。該鑒定書關(guān)于“無依據(jù)認定衛(wèi)生所的過錯與患兒的后果有因果關(guān)系”的鑒定結(jié)論沒有達到法律要求的證明程度,應認定其過錯與嚴*靈的損害結(jié)果存在因果關(guān)系。所以衛(wèi)生所仍然應當承擔賠償責任。
三、傷殘評定后,后續(xù)治療費應否支持
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第二款的規(guī)定:“根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確認必然發(fā)生的費用,可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償?!睉撜f支持嚴*靈8萬元后續(xù)治療費,既沒有事實問題,也沒有法律問題。
但筆者認為,傷殘的評定時機,應以治療終結(jié)或醫(yī)療期滿為準。所謂治療終結(jié)或醫(yī)療期滿,是指人體損傷經(jīng)治療后基本康復或已沒有進一步治療的必要。如果還需要進一步治療,則不宜作傷殘鑒定。據(jù)此,在進行傷殘評定后,一般不應再行后期治療費用的評定。若今后確因病情需要后續(xù)治療費的,應待該費用實際發(fā)生后另行主張權(quán)利。司法實踐中已經(jīng)出現(xiàn)受害人死亡后,侵害人還要依據(jù)生效判決繼續(xù)支付高額的后續(xù)治療費或護理費的現(xiàn)象。且在這種情形下,生效判決及執(zhí)行還沒有撤銷和停止的法律依據(jù)。這與客觀事實不符,與民法的補償性原則相悖,也不利于保護義務人的合法權(quán)利。因此,對嚴*靈評殘后8萬元后續(xù)治療費的訴請應不予支持。
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