一、公司合并的概念與特征

公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過(guò)清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。
公司合并具有以下幾個(gè)法律特征：
1、公司合并是數(shù)個(gè)公司之間的共同法律行為，須以當(dāng)事人之間訂立有合并協(xié)議為前提。
2、公司合并是當(dāng)事人之間的一種自由行為，其合并與否及合并的方式完全取決于當(dāng)事人的意志。
3、公司合并是一種毋須通過(guò)解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為。公司合并可以在不進(jìn)行清算的前提下改變公司的存在、財(cái)產(chǎn)結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)等。[2]
二、企業(yè)兼并的規(guī)范
國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)兼并辦法)第1條規(guī)定：“本辦法所稱(chēng)企業(yè)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買(mǎi)其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過(guò)購(gòu)買(mǎi)方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬本辦法規(guī)范?！?br/> 我國(guó)企業(yè)兼并的主要形式：
1、兼并辦法中規(guī)定的兼并方式
兼并辦法第4條規(guī)定，企業(yè)兼并主要有以下幾種形式：
（一）承擔(dān)債務(wù)式，即在資產(chǎn)與債務(wù)等價(jià)的情況下，兼并方以承擔(dān)被兼并方債務(wù)為條件接收其資產(chǎn)。
（二）購(gòu)買(mǎi)式，即兼并方出資購(gòu)買(mǎi)被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)。
（三）吸收股份式，即被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個(gè)股東。
（四）控股式，即一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買(mǎi)其它企業(yè)的股權(quán)，達(dá)到控股，實(shí)現(xiàn)兼并。
2、《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)公司法）規(guī)定的合并方式
公司法第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。
3、《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)證券法）規(guī)定的兼并方式
證券法第78條規(guī)定，上市公司可以采取要約收購(gòu)或者協(xié)議收購(gòu)兩種兼并形式。[3]
由此可見(jiàn)，在我國(guó)法上，公司合并是企業(yè)兼并的一種方式。
三、公司合并的方式
如前所述，公司合并可以分吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。依據(jù)公司法第184條第2款，一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個(gè)以上公司合并并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
同時(shí)，公司合并與不同于公司資產(chǎn)的收購(gòu)。從法律性質(zhì)上看，公司合并的本質(zhì)是公司人格的合并;而資產(chǎn)收購(gòu)的性質(zhì)是資產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)行為，不影響公司的人格。公司合并也不同于公司股權(quán)收購(gòu)。公司合并實(shí)質(zhì)上是公司人格的合并;而股權(quán)收購(gòu)的本質(zhì)是股權(quán)的買(mǎi)賣(mài)行為，不影響公司的人格。從本質(zhì)上講，股權(quán)收購(gòu)和資產(chǎn)收購(gòu)都是買(mǎi)賣(mài)行為，而非公司合并的本質(zhì)---公司人格的合并。[4]