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現(xiàn)實(shí)生活中，擔(dān)保主要有保證,抵押,質(zhì)押,留置,定金這5種方式，而抵押，就是其中的一種。它能保證債權(quán)人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)有優(yōu)先以所擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)受償?shù)臋?quán)利。最高額抵押作為抵押擔(dān)保方式中的特殊的一種，你又是否知道債權(quán)轉(zhuǎn)讓最高額抵押擔(dān)保的效力?下面就跟小編來(lái)了解一下。

一、最高額抵押合同的性質(zhì)及特征。

最高額抵押是抵押擔(dān)保方式中的特殊的一種，其是為了實(shí)現(xiàn)交易而向債權(quán)人做出的一種特殊保證。最高額抵押合同也和其他擔(dān)保合同一樣是為主合同服務(wù)，屬于從合同。但因其特殊性，其本身也存在和一般擔(dān)保合同的顯著區(qū)別：

(一)最高額抵押合同具有相對(duì)的前致性。

其他擔(dān)保合同是先有主合同，才會(huì)為了保證主合同的履行而訂立擔(dān)保合同。而對(duì)于最高額抵押合同則不同，根據(jù)前面論述，最高額抵押合同是為將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保，所以說(shuō)該從合同的形成一般情況下早于主合同，并且一個(gè)從合同服務(wù)于多個(gè)主合同。當(dāng)然如果經(jīng)當(dāng)事人同意，最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)也可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍(《物權(quán)法》第203條第二款)，所以這里我用了“一般”。

(二)最高額抵押權(quán)具有相對(duì)獨(dú)立性

最高額抵押合同在決算前，所擔(dān)保的一系列債權(quán)中的單個(gè)債權(quán)發(fā)生消滅，不影響最高額抵押權(quán)的存在。但同時(shí)要看到，最高額抵押權(quán)的獨(dú)立性是相對(duì)的，在最高額抵押權(quán)的決算期屆滿(mǎn)(確定)前，最高額抵押權(quán)具有獨(dú)立性，但是，一旦最高額抵押所擔(dān)保的債權(quán)確定，最高額抵押則變?yōu)閺膶儆谝粋€(gè)特定債權(quán)額的擔(dān)保物權(quán)，與普通的抵押相同，具有明顯的從屬性。

(三)最高額抵押權(quán)的被擔(dān)保債權(quán)具有不特定性

這是最高額抵押與一般抵押的最大區(qū)別所在。一般抵押往往是在具體的債權(quán)債務(wù)關(guān)系形成后，為該特定債權(quán)設(shè)定的擔(dān)保，也就是說(shuō)，被擔(dān)保的債權(quán)債務(wù)關(guān)系具有明確的特定性，而最高額抵押權(quán)是為將來(lái)約定的一定期間內(nèi)可能發(fā)生的一系列債權(quán)設(shè)定，這些債權(quán)有可能成立，也有可能永遠(yuǎn)成立不了，什么時(shí)間成立也不確定，并且這些債權(quán)債務(wù)關(guān)系即便成立，其總額也處于不停的增減變動(dòng)之中，具有很明顯的不確定性，只有在被擔(dān)保的主債權(quán)確定時(shí)，最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的主債權(quán)才能特定化為一個(gè)具體的數(shù)字。

二、 最高額抵押的主合同債權(quán)能否轉(zhuǎn)讓。

《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第六十一條規(guī)定：最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。對(duì)這一條款仁智各見(jiàn)、理解不一。但如果簡(jiǎn)單地僅從字面上理解為被最高額抵押擔(dān)保的主合同債權(quán)一概不得轉(zhuǎn)讓是有失偏頗的。因?yàn)槿绻@樣的話(huà)就會(huì)給正常交易行為帶來(lái)諸多不便，就會(huì)有人惡意運(yùn)用此條規(guī)定主張轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效，無(wú)疑會(huì)給讓予人或受讓人帶來(lái)?yè)p失，顯然不是立法本意。筆者對(duì)這一條的理解是：其立法本意應(yīng)該是最高額抵押的主合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)坏脤⒁粋€(gè)最高額抵押分解為若干個(gè)普通抵押隨之轉(zhuǎn)讓?zhuān)簿褪钦f(shuō)，最高額抵押的主合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，該被轉(zhuǎn)讓的主合同債權(quán)不再具有抵押擔(dān)保，而成為普通債權(quán)。所以最高人民法院在《關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)、管理、處置國(guó)有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》的第八條對(duì)此規(guī)定作了一定的修正，即：“人民法院對(duì)最高額抵押所擔(dān)保的不特定債權(quán)特定后，原債權(quán)銀行轉(zhuǎn)讓主債權(quán)的，可以認(rèn)定轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為有效。”當(dāng)然此條規(guī)定僅限于適用于金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)不良資產(chǎn)的案件的處理，至于除金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)、處置不良資產(chǎn)之外的大多數(shù)最高額抵押合同所擔(dān)保的主債權(quán)確定前能否轉(zhuǎn)讓及已經(jīng)轉(zhuǎn)讓后能否主張轉(zhuǎn)讓無(wú)效等問(wèn)題并沒(méi)有相關(guān)的司法解釋?zhuān)浴稉?dān)保法》第六十一條在司法實(shí)踐中存在很大爭(zhēng)議。

此問(wèn)題直到2007年3月16日全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)并于十月一日已經(jīng)實(shí)施的《物權(quán)法》中才有了進(jìn)一步的規(guī)定。《物權(quán)法》第二百零四條這樣規(guī)定：“最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?dāng)事人另有約定的除外”。很明顯這一規(guī)定一定程度上解除了大家在實(shí)務(wù)操作中的一些困惑。本人認(rèn)為分析該條規(guī)定可以得出如下幾層結(jié)論：第一、最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓;第二、部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，在當(dāng)事人沒(méi)有另外約定情況下，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓;第三、如果當(dāng)事人有約定，則最高額抵押權(quán)可以隨之轉(zhuǎn)讓;第四、最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定后的主債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)?dāng)事人有約定則最高額抵押權(quán)也可以隨主債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。

所以綜合現(xiàn)有法律的所有規(guī)定，可以得出如下結(jié)論：最高額抵押合同的當(dāng)事人可以象其他普通債權(quán)一樣自由轉(zhuǎn)讓主債權(quán)，只需要對(duì)債務(wù)人履行通知義務(wù)即可(《合同法》第八十條)，不過(guò)需要根據(jù)具體情況確定最高額抵押權(quán)能不能隨之轉(zhuǎn)讓。

三、 最高額抵押擔(dān)保合同的債權(quán)確定標(biāo)準(zhǔn)及法律后果。

最高人民法院在《關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)、管理、處置國(guó)有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第八條用了“特定”，《物權(quán)法》在有關(guān)最高額抵押條款中用了“確定”，這兩個(gè)詞在此處含義是相同的，意即最高額抵押合同中主債權(quán)的確定是非常重要的分界線(xiàn)，是討論債權(quán)轉(zhuǎn)讓效力及最高額抵押權(quán)能否轉(zhuǎn)讓的根本標(biāo)志。至于主債權(quán)確定的時(shí)間以什么為準(zhǔn)，《物權(quán)法》第二百零六條給出了六種情形：(1)約定的債權(quán)確定期間屆滿(mǎn);(2)沒(méi)有約定債權(quán)確定期間或約定不明確，抵押權(quán)人或抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿(mǎn)二年后請(qǐng)求確定債權(quán);(3)新的債權(quán)不可能發(fā)生;(4)抵押財(cái)產(chǎn)被查封、扣押;(5)債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷(xiāo);(6)法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。符合其中之一就意味著債權(quán)確定。債權(quán)確定后才能知道哪些債權(quán)在最高限額內(nèi)可以通過(guò)抵押物優(yōu)先受償，哪些債權(quán)屬于超過(guò)的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。但在?shí)務(wù)中，有些抵押權(quán)人為了自己的利益，擅自將最高額抵押合同所擔(dān)保的借款期限改變，以使最高額抵押權(quán)得以確定，繼而行使抵押權(quán)。筆者認(rèn)為最高額抵押合同是當(dāng)事人自愿簽訂的，是雙方合意的結(jié)果，在沒(méi)有法定或約定事由出現(xiàn)的情況下，合同任何一方當(dāng)事人不得擅自改變合同的約定內(nèi)容，以損害其他當(dāng)事人的利益。當(dāng)然其單方面的行為是無(wú)效行為，不產(chǎn)生法律效力?！段餀?quán)法》第二百零四條就是針對(duì)這一現(xiàn)象而設(shè)立的，其立法本意就是限制抵押權(quán)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，以保護(hù)抵押人的權(quán)益。

以上，就是小編對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓最高額抵押擔(dān)保的效力的一些淺見(jiàn)，總的來(lái)說(shuō)，最高額抵押擔(dān)保的主合同債權(quán)在其確定后，還是可以被轉(zhuǎn)讓的。當(dāng)然，由于最高額抵押擔(dān)保的特殊性，當(dāng)你在現(xiàn)實(shí)中碰到時(shí)，還是建議你咨詢(xún)律師，以便更好的保護(hù)你的權(quán)利。

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