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股權(quán)質(zhì)押權(quán)代持是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的運(yùn)作過(guò)程，其實(shí)際的出資人無(wú)法對(duì)代持股份進(jìn)行實(shí)際的控制。因此，在股權(quán)代持的過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)各種各樣的問(wèn)題，比如股權(quán)擔(dān)保的問(wèn)題;代持過(guò)程中雙方行使權(quán)力的問(wèn)題等。那么，該如何防范股權(quán)代持的風(fēng)險(xiǎn)呢?下面律霸的小編為您解答。

一、我國(guó)現(xiàn)階段對(duì)“股權(quán)代持”行為的規(guī)定

“股權(quán)代持”行為，是一個(gè)典型的隱名投資行為，我們國(guó)家新公司法已經(jīng)不承認(rèn)隱名股東身份，只有登記在股東名冊(cè)上的履行了實(shí)際出資義務(wù)的投資人才是股東，而工商登記上的股東名冊(cè)則具有更高的證明效力。現(xiàn)階段我國(guó)相關(guān)法律中還未對(duì)“股權(quán)代持”進(jìn)行限定，因此，關(guān)于“股權(quán)代持”的理論探索和事務(wù)操作還處于初級(jí)的階段。

二、“股權(quán)代持”的含義

代持股隱名投資是指公司實(shí)際股東或者出資人由于某種原因或出于某種考慮不便將自己的名字顯示在公司工商登記資料中，而是以其他人或組織的名義作為股東辦理公司注冊(cè)及工商登記。此時(shí)，實(shí)際出自股東為“隱名股東”，而工商登記的股東為“代持股人”或者“顯名股東”。代持股份出現(xiàn)的原因主要有兩個(gè)：一是真實(shí)投資人不便于公開(kāi)自己的身份，比如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員或者與公司有關(guān)聯(lián)交易特殊關(guān)系的人員;二是實(shí)際出資人不符合國(guó)家法律或者公司章程對(duì)公司股東的限制性條件等。

三、股權(quán)質(zhì)押權(quán)代持股隱名投資法律風(fēng)險(xiǎn)防范建議

1、股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。

《物權(quán)法》頒布后，國(guó)家工商總局下發(fā)了辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保的文件，這就使得股權(quán)擔(dān)保有了可能。因此，實(shí)際投資人要充分利用這個(gè)有利條件來(lái)防范風(fēng)險(xiǎn)。具體而言，在辦理股權(quán)代持的同時(shí)，可以辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保，將代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了代持股人無(wú)法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)保或者出賣(mài)轉(zhuǎn)讓。再者，即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣(mài)股權(quán)，實(shí)際出資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，獲得優(yōu)先權(quán)。

2、簽訂代持股協(xié)議約定高額違約責(zé)任并公證。

由于代持股人是名義上的股東，如果他出現(xiàn)侵犯實(shí)際出資人利益的情況，實(shí)際出資人是很難事后阻止的。因此，最好在設(shè)立代持股時(shí)，雙方簽訂明確的代持股協(xié)議，對(duì)代持股人損害實(shí)際出資人的情況應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任。如果約定了嚴(yán)格的違約責(zé)任，那么就會(huì)對(duì)代持股人的行為予以震懾，加大他違反協(xié)議的成本，使其違約行為得不償失。

3、明確股東權(quán)利的行使方式。

代持股人是名義的股東，那么股東權(quán)利也只能以他的名義來(lái)行使，因此，實(shí)際出資人要控制公司，必須約定好股東權(quán)利行使方式，比如表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)等，必須通過(guò)實(shí)際出資人同意，代持股人必須按照實(shí)際出資人的意愿行使股東權(quán)利等。這樣的約定可以有效保障實(shí)際出資人對(duì)公司的控制權(quán)。

4、排除代持股人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

這樣做的目的是防止代持股人行使其名下股權(quán)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，如果出現(xiàn)意外死亡、離婚分割等情況時(shí)，其代持的股權(quán)不是他的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，也就不能作為遺產(chǎn)或者共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。這樣就確保了實(shí)際出資人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。

5、代持股協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關(guān)系人。

為了防止代持股人在實(shí)際出資人不知情情況下擅自行使股東權(quán)利，因此代持股協(xié)議如果條件許可應(yīng)當(dāng)告知公司的其他股東或者由其他股東在協(xié)議上書(shū)面認(rèn)可。這樣其他股東也可以制止代持股人的違約行為。而且，如果代持股人私下將股權(quán)出讓給了其他股東，實(shí)際出資人也可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉(zhuǎn)讓無(wú)效而取回股權(quán)。

6、公司設(shè)立協(xié)議及公司章程中適當(dāng)限制代持股人的權(quán)利。

公司設(shè)立協(xié)議和公司章程是公司的重要文件，如果有代持股，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立協(xié)議中予以明確，同時(shí)在公司章程中對(duì)于代持股的權(quán)利行使給予特殊約定。

7、實(shí)際出資人要增強(qiáng)證據(jù)意識(shí)，注意保存搜集代持股的證據(jù)。

為了防范萬(wàn)一，實(shí)際出資人一方面要簽訂全面、細(xì)致的代持股協(xié)議并及時(shí)辦理公證，另一方面要注意搜集保存好證明代持股關(guān)系的證據(jù)，比如代持股協(xié)議、出資證明、驗(yàn)資證明、股東會(huì)決議、公司登記資料等。如果代持股人嚴(yán)重違約或者法院凍結(jié)保全執(zhí)行代持股份，可以及時(shí)提出訴訟或者執(zhí)行異議來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益。

以上就是律霸的小編為您總結(jié)的關(guān)于股權(quán)質(zhì)押權(quán)代持的防范風(fēng)險(xiǎn)的措施，上文為您解答了關(guān)于我國(guó)現(xiàn)階段股權(quán)代持的行為規(guī)定，股權(quán)代持的含義以及防范風(fēng)險(xiǎn)的各種建議。較為全面的描述了股權(quán)代持過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)的各種突發(fā)事件，為您提供了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的方法。更多相關(guān)知識(shí)您可以咨詢(xún)律霸蘇州律師。

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