我國刑法第20條規(guī)定:為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負刑事責(zé)任?!币虼?,不法侵害的存在是行使正當(dāng)防衛(wèi)的一個前提條件。然而,我國刑法對不法侵害的范圍卻缺乏明確的規(guī)定。理論上和實踐中關(guān)于不法侵害范圍的理解分歧較大,主要存在犯罪侵害說,違反侵害說和緊迫侵害說三種觀點。一、犯罪侵害說該說認為,不法侵害僅指犯罪侵害,不包括違法行為。只有當(dāng)違法行為的社會危害性達到了犯罪程度時,才能對不法侵害實施正當(dāng)防衛(wèi)。他們認為,正當(dāng)防衛(wèi)是刑法中排除社會危害性的行為,它雖然產(chǎn)生他人傷亡的結(jié)果,但這是為制止犯罪行為所必須的,防衛(wèi)權(quán)行使之目的在于以殺傷不法侵害人來制止危害結(jié)果的發(fā)生,是在公共利益、本或他人的人身和其他權(quán)利受到正在進行的不法侵害的緊急情況下的臨時救濟措施,不得濫施。否則,對于一切違法行為皆廣泛地適用正當(dāng)防衛(wèi),可能給某些動輒行兇隨意傷人的不法分子以可趁之機。正當(dāng)防衛(wèi)這一性質(zhì),決定它只能對具有嚴重社會危害性的犯罪行為實施。二、違反侵害說該說認為不法侵害既包括犯罪侵害,也包括一般的違法侵害。理由如下:第一,所有的不法侵害行為都具有社會危害性,因而,無論是違法行為,還是犯罪行為,都會損害法律所保護的社會關(guān)系和社會秩序,都應(yīng)加以制止,以保護合法利益。第二,違法行為和犯罪行為通常情況下較易區(qū)分,但在緊急情況下,卻不好區(qū)分。如果只允許對犯罪行為實施正當(dāng)防衛(wèi),無疑會束縛公民的手腳,放縱一般違法行為對合法權(quán)益的侵犯,不利于切實發(fā)揮正當(dāng)防衛(wèi)在保護合法權(quán)益方面的應(yīng)有作用。第三,違法行為和犯罪行為之間并無不可逾越的鴻溝,違法行為在量的積累方面達到一定的程度,就會發(fā)生質(zhì)的變化,成為犯罪行為。所以在不法侵害進行的緊迫過程中,違法和犯罪都應(yīng)允許對其實施正當(dāng)防衛(wèi)。[1]三、緊迫侵害說該說認為,不法侵害可以是犯罪侵害也可以是一般的不法侵害,但并不是所有的犯罪違法侵害都屬于正當(dāng)防衛(wèi)的不法侵害。正當(dāng)防衛(wèi)中的不法侵害應(yīng)當(dāng)是那些對國家、公共利益或者公民個人合法權(quán)益具有侵害的緊迫性且可以用防衛(wèi)手段避免或者減輕危害結(jié)果的犯罪違法侵害。筆者認為,將不法侵害僅限于犯罪侵害是不合理的。首先刑法第20條使用的是不法侵害”,而不是犯罪侵害”,將不法侵害狹義理解為犯罪侵害于法無據(jù)。其次將不法侵害限制為犯罪侵害也不利于對國家、公共利益和公民個人合法權(quán)益的保護。當(dāng)公民面臨著國家、公共利益、本人或者他人的合法權(quán)利受到不法侵害時,要求他在情急之下首先判明是否犯罪侵害,然后再進行防衛(wèi),這等于給不法分子提供了繼續(xù)為非作歹的機會,使不法侵害得不到及時的制止,國家、公共利益、或者公民個人合法權(quán)益得不到及時的保護。況且區(qū)別犯罪與一般違法的界限,是一件非常復(fù)雜的事情,要求廣大公民在危急之下確定是犯罪侵害之后再進行正當(dāng)防衛(wèi),無異于剝奪公民的防衛(wèi)權(quán),使國家、公共利益、或者公民個人合法權(quán)益遭受不法分子的肆意踐踏。同時那種將不法侵害視為既包括犯罪侵害,也包括一般的違法侵害的觀點又不適當(dāng)?shù)財U大了不法侵害的范圍,也不符合正當(dāng)防衛(wèi)的目的。我國刑法規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)的目的旨在授予公民對那些對國家、公共利益、或者公民個人合法權(quán)益形成緊迫威脅,國家公力來不及及時制止,而又可以用防衛(wèi)手段制止的犯罪違法行為的防衛(wèi)權(quán),以保護國家、公共利益、或者公民個人合法權(quán)益。對于不具有緊迫性或者不能用防衛(wèi)手段避免或者減輕危害結(jié)果的犯罪違法侵害,可以通過其他適當(dāng)途徑處理。[2]綜上所述,關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)中不法侵害范圍的理解筆者認為最后一種觀點是合理的,它適當(dāng)?shù)慕缍瞬环ㄇ趾Φ姆秶?,抓住了正?dāng)防衛(wèi)中不法侵害的緊迫性這一根本特征。所謂具有侵害的緊迫性是說不法侵害行為與危害結(jié)果之間的關(guān)系是緊密相聯(lián)的,即不法侵害行為一經(jīng)實施,危害結(jié)果就可能隨之發(fā)生。對侵害行為與危害結(jié)果之間的聯(lián)系并不是緊密相聯(lián)的那些侵害行為,因其不具有緊迫性,不能進行正當(dāng)防衛(wèi)。這種不法侵害可以尋求其他方法得到解決。
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