一、債權人代位權構成要件

最高人民法院于1999年12月29日發(fā)布的《關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(一)》對合同法第73條之規(guī)定作了重點闡釋，規(guī)定了代位權構成的實質性要件。

(一)債權人與債務人之間存在著合法的債權債務關系。這是行使代位權的首要條件。只有合法的債權債務關系才能得到法律的支持與保護，不但主體資格要合法，而且債的行為也要合法，這不但是對債權人和債務人的要求，也是對債務人與第三人之間的債務關系的要求。如果債權債權人代位權人對債務人不享有合法債權或債務人對次債務人不享有合法債權，就不存在債權人代位權。如果合同因違法而被認定無效、被撤銷或者已過訴訟時效，則債權人也不能行使代位權。但是合同的無效或者被撤銷是由于債務人的過錯造成的，債權人對債務人享有返還請求權、賠償請求權時，應當認定債權人仍能行使代位權。

(二)債務人對其債務人享有的債權已經(jīng)到期。這時債權人才可以向次債務人行使代位權。如果次債務人對債務人的債務尚未到履行期，債務人就不能對其債務人行使請求權，也就不存在債權人對次債務人行使代位權。履行期是否屆滿，應依債務人與次債務人之間關于履行期限的約定來確定。如果沒有約定履行期或履行期約定不明確，根據(jù)《合同法》第62條規(guī)定，應認定經(jīng)過了合理的時間(對方必要的準備時間)，可以認定是到期的債權。如果次債務人有正當理由不履行自己的債務，則債務人的債權就不能算到期債權。

如次債務人行使了不安抗辨權，即使次債務人的債務已經(jīng)到期，在債務人的情形沒有好轉或沒有提供擔保，債權無法得到滿足的情況下，債權人對債務人的這種債權行使代位權也無實際意義。債務人的到期債權并不是所有的任何性質的債權，而是僅限于具有金錢給付內容的到期債權。因此，《關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(一)》將代位權的標的僅限定在具有金錢給付內容債權范圍之內，屬于債務人自身的其他權利不得作為代位權的標的，如基于扶養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償等權利，則不屬于代位權的標的。

(三)債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害。這是構成代位權的前提條件，指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或仲裁方法向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債務，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)。至于原因如何可以不予考慮，對此法律亦未要求債權人就此承擔舉證責任。而且債務人怠于行使其權利的行為需對其債權人的到期債權造成不能實現(xiàn)的危險。債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害，債權人有保全債權的必要，這是構成代位權的實質性條件。當然，債務人怠于行使其到期債權有無故意、過失或其他原因，對代位權的行使并不產(chǎn)生影響。

(四)債權人代位權的范圍應當以債權人的債權為限。這是對債權人行使代位權的一個法律約束。債權人行使代位權的目的是為了保全自己的債權，因此只有當自己的債權存在不能實現(xiàn)的危險，才能行使代位權。但是債權人行使代位權是有一定限度的，即債權人行使代位權的范圍不能超過其債務人享有的債權，如果超過了其對債務人的債權而行使代位權，就是對債務人權利的侵害，因為債務人對超過自己債務的部分有權自主處分而不受任何人的干涉。

《合同法》規(guī)定"因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。"

二、破產(chǎn)撤銷權的構成要件

破產(chǎn)撤銷權的構成，一般應具備以下幾個方面：

(一)能夠予以撤銷的行為，必須是有害于債權人利益的行為。何謂有害于債權人利益的行為?是指該行為減少了破產(chǎn)人的現(xiàn)有財產(chǎn)后增加了破產(chǎn)人的負債，使得債權人的受償比例受到了減損的行為。這種行為的直接或間接受害者是全體破產(chǎn)債權人。對于行為的“有害性”，有的國家采用的是一般性標準，有的國家則采用的是債權人地位標準。

前者是指行為的發(fā)生致使債務人的責任財產(chǎn)減少，導致債權人的受償受阻或增加難度，該標準立足于行為的發(fā)生是否使債務人責任財產(chǎn)的經(jīng)濟價值有所減退的角度考慮;后者則基于債權人地位平等的破產(chǎn)法基本觀念出發(fā)，即某一行為使個別債權人獲得比行為發(fā)生以前有利的地位，如果沒有該行為的發(fā)生，則該債權人的實現(xiàn)權利的程度會低。有害于債權人利益的行為既包括有償行為，也包括無償行為。有償行為包括非正常壓價出售企業(yè)財產(chǎn)等，這里的有償，雖然得到了一定的給付，但并不是相應的對價，既可能是一粒芝麻和一個西瓜的關系，也可能是一個大西瓜和一個小西瓜的關系。無償行為包括放棄財產(chǎn)權利、增與等。

(二)能夠予以撤銷的行為，必須是有害行為發(fā)生在破產(chǎn)程序開始前的臨界期間。

在破產(chǎn)程序開始前的一定期間內所為的某些行為，破產(chǎn)管理人或破產(chǎn)清算人有權請求法院撤銷，這個期間稱之為臨界期間。之所以有是否啟動破產(chǎn)程序之分，原因是，破產(chǎn)程序一旦啟動，破產(chǎn)債務人的財產(chǎn)即歸破產(chǎn)管理人或清算人所占有、管理和控制，而破產(chǎn)債務人失去了占有、處分的權利，即使處分亦屬無權處分，不發(fā)生物權效力，也不會損害債權人的利益。而債務人的損害行為往往發(fā)生在破產(chǎn)程序開始前，因此，只有對在破產(chǎn)程序開始前的有害行為的存續(xù)期間加以限制，才能維護交易安全，平等保護債權人的利益。

各國立法均規(guī)定有一定的臨界期間，有的還根據(jù)不同的行為設置不同的期間，行為的危害性越大，期間越長，反之越短。例如德國破產(chǎn)法規(guī)定無償行為的臨界期間為10年，相符補償?shù)呐R界期間為3個月;芬蘭破產(chǎn)法規(guī)定欺詐性行為的臨界期間為5年或10年，而未到期債務進行清償?shù)呐R界期間為90天。在我國，目前法律未規(guī)定不同的臨界期間，通常認為我國破產(chǎn)法的臨界統(tǒng)一規(guī)定為6個月，這6個月，是指破產(chǎn)程序啟動時即法院受理破產(chǎn)申請之日前的6個月，而在受理破產(chǎn)申請之日至破產(chǎn)宣告之日仍存在一個期間，這期間發(fā)生的有損債權人利益的行為，亦屬撤銷范疇。這種關于臨界期間的規(guī)定的相同性，過于單一、籠統(tǒng)，使得有害程度不同的行為對交易安全的餓潛在危脅程度相同，形成明顯的不合理。

綜觀目前國有中小型企業(yè)的破產(chǎn)案件，企業(yè)在申請破產(chǎn)前一兩年甚至更長時間已沒有清償能力，啟動破產(chǎn)程序實乃迫不得已，此時，破產(chǎn)債務人已無什么資產(chǎn)，極大地降低了破產(chǎn)清償率。因此我國破產(chǎn)法也應規(guī)定不同的臨界期間，對危害性大的損害行為如無償行為、隱匿、私分、毀損財產(chǎn)行為的臨界期間可作相應調整，增長到1至2年。在審判實踐中，破產(chǎn)債務人惡意損害債權人整體利益的行為，法官可以運用臨界期間的適當擴張原則，盡量予以撤銷，最大程度維護債權人的合法利益。

(三)能夠予以撤銷的行為，必須存在有基于被撤銷行為而實際獲益的人。

破產(chǎn)撤銷權行使的主要作用在于恢復原狀，追回被破產(chǎn)債務人不當處置的財產(chǎn)。破產(chǎn)管理人或破產(chǎn)清算人要行使破產(chǎn)撤銷權，追回破產(chǎn)財產(chǎn)，必須找到被追償?shù)闹黧w，該主體就是破產(chǎn)債務人實施損害行為的實際獲益人，只有實際獲益人存在，破產(chǎn)撤銷權才能得以實現(xiàn)。反之，如果沒有實際的行為獲益人或行為獲益人已死亡或注銷，無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，破產(chǎn)撤銷權則無法行使。

(四)?能夠予以撤銷的行為，就無償行為而言，破產(chǎn)債務人主觀上要有惡意。

對于破產(chǎn)債務人主觀上的惡意，是否應作為破產(chǎn)撤銷權的構成要件，學術界有不同的看法，觀點一認為應將惡意性的行為作為行使破產(chǎn)撤銷權的要件，觀點二認為不應將有損債權人利益的惡意作為構成破產(chǎn)撤銷權的要件，觀點三認為應區(qū)分有償行為和無償行為。有償行為應以當事人主觀上的惡意為要件，無償行為是要損害行為人利益，即應撤銷。

在破產(chǎn)債務人為無償行為的情況下，相對人未支付對價，行為一旦被撤銷，對其利益影響甚微，故可以不考慮當事人的主觀上有無過錯，只要害及債權均可撤銷。但對于有償行為，因合同自由原則意味著當事人可以自由確定交易的價值，當事人以某種價格或基進行交易一般具有合理性，因此在否人破產(chǎn)債務人有償行為的效力時，應將當事人的主觀惡意考慮在內。當債務人為該行為時，明知損害債權人的利益，受益人于受益時，亦知有損害其他債權人利益的事實存在，即為惡意，應予以撤銷。在有償行為中，債務人的惡意是破產(chǎn)撤銷權成立的要件，受益人的惡意是破產(chǎn)撤銷權行使的要件。

我國破產(chǎn)法未規(guī)定破產(chǎn)撤銷權的行使與當事人的主觀態(tài)度的關聯(lián)性，但在審判實踐中，由于破產(chǎn)撤銷權的行使涉及到相對人的利益，應適度地考慮當事人的主觀惡意，其理論依據(jù)是我國民法關于破產(chǎn)撤銷權的相關規(guī)定。民法規(guī)定的破產(chǎn)撤銷權的適用范圍包括兩種情形，一種是債務人放棄到期債權或無償轉讓財產(chǎn)的行為，該情形不考慮債務人的主觀態(tài)度，因為債務人無償減少其財產(chǎn)的行為已表明了自己的惡意;

另一種是債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，受讓人明知該情況的，該行為的有償性，決定了法律要考慮當事人的主觀態(tài)度。由于破產(chǎn)法上的破產(chǎn)撤銷權是民法破產(chǎn)撤銷權在破產(chǎn)程序中的拓展和延伸，是特殊性與一般性的關系，應受民法一般性原理的調整，以適當擴張可撤銷行為。

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