一、債權(quán)人代位權(quán)起訴狀

原告：韋xx，男，漢族，身份證號碼：440527196207xxxx，196x年7月9日生，廣東省普寧市人?，F(xiàn)住址：廣州市南沙區(qū)

被告：廣東省**進出口公司

工商登記住所：廣州市越秀區(qū)環(huán)市東路xxxx號17樓

實際辦公地址：xxxxxxxx

電話：020-22819172(楊)

法定代表人：林xx

被告：**發(fā)展有限公司

第三人：麥xx，男，漢族，廣東省市人

身份證號碼：

現(xiàn)住址：

第三人：廣州市**經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)建筑工程公司

住所：

法定代表人：

案由：借款合同糾紛代位權(quán)訴訟

訴訟請求：

1、請求依法判決兩被告向原告履行代位清償義務(wù)，向原告支付借款本金人民幣1910520元和利息144435元(利息按中國人民銀行同期貸款利率自2007年11月23日起計算至付清日止);

2、判決兩被告將位于廣州市南沙鎮(zhèn)興發(fā)街東志大廈三樓(不包括J號住宅)全層和四樓B、C、D、E、G、H號住宅，共1538.40平方米的房屋歸原告所有，以抵償上述借款本金1910520元，并責令被告履行辦理過戶手續(xù)的義務(wù);

3、判令兩被告承擔本案全部訴訟費用。

事實與理由：

2007年8月23日，第三人(債務(wù)人)麥*杰因生意上資金周轉(zhuǎn)困難，向原告韋乙欽借款人民幣1910520元。第三人麥*杰當時除向原告韋乙欽出具《借據(jù)》一張外，并與原告簽訂了《抵押借款協(xié)議》。該《抵押借款協(xié)議》約定了借款金額、還款期限，同時約定將兩被告于1999年2月抵償給第三人麥*杰的“南沙鎮(zhèn)興發(fā)街東志大廈三樓(不包括J號住宅)全層和四樓B、C、D、E、G、H號住宅，共1538.40平方米”作為借款的抵押擔保物，并約定如第三人麥*杰不能按期還款，則上述擔保物折價1350元/平方米，抵償上述借款給原告。同時，第三人麥*杰還將證明上述擔保物權(quán)利的兩份文件原件交予原告韋乙欽。這兩份文件原件分別是：①1999年2月7日，被告廣東省**進出口公司與第三人**南沙經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)建筑工程公司簽署的關(guān)于工程欠款額和將房屋折價抵償部分工程款的《補充協(xié)議》;②1999年3月7日，第三人**南沙經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)建筑工程公司向第三人麥*培出具的《工程欠款和房屋產(chǎn)權(quán)所屬證明》，該文件證實上述第一份文件《補充協(xié)議》中所涉及的工程欠款和抵償房屋均屬于第三人麥*培所有。

經(jīng)查，在1993年至1994年期間，被告廣東省**進出口公司以其全投資的下屬機構(gòu)——被告**發(fā)展有限公司的名義在廣州市南沙區(qū)南沙鎮(zhèn)興發(fā)街興建“東志大廈”工程項目，該工程由第三人麥*杰墊資掛靠第三人“**南沙經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)建筑工程公司”承建施工。1994年該工程完工，但是兩被告尚有部分工程款未支付予兩第三人。1999年2月7日，被告廣東省**進出口公司與第三人**南沙經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)建筑工程公司及第三人麥*杰，共同簽署了一份關(guān)于工程欠款及將房屋折價抵償?shù)摹堆a充協(xié)議》，該協(xié)議確認：①至1999年1月31日，被告廣東省**進出口公司和**發(fā)展有限公司尚欠第三人工程款共計2353210元;②被告同意以“東志大廈”三樓(不包括J號住宅)全層和四樓B、C、D、E、G、H號住宅，共1538.40平方米，作價1080元/平方米，抵償工程款人民幣1661472元;③此外，被告尚欠第三人491738元整工程款;④被告有責任協(xié)助第三人辦理有關(guān)過戶手續(xù)等內(nèi)容。隨即在1999年3月7日，第三人麥*杰為完善債權(quán)手續(xù)，即要求第三人廣州市**經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)建筑工程公司向其出具了一份《工程欠款和房屋產(chǎn)權(quán)所屬證明》，該《證明》確認上述被告工程欠款2353210元和折價抵償?shù)姆课菥鶎儆诘谌他?杰所有。

第三人麥*杰持有上述《補充協(xié)議》和《工程欠款和房屋產(chǎn)權(quán)所屬證明》后，即實際占有了上述抵償房屋。此后，第三人麥*杰即不間斷地向兩被告追討欠款和要求履行辦理過戶手續(xù)的義務(wù)，兩被告均以各種理由予以拖延至今。

原告韋乙欽認為，原告對第三人麥*杰的債權(quán)(包括本金1910520元和利息144435元)合法有據(jù)，雙方約定的以第三人麥*杰的債權(quán)—抵償工程款的房屋，折價抵償借款也是合法的意思自治，應(yīng)予法律保護。由于第三人麥*杰怠于行使其對兩被告的到期債權(quán)，已損害了原告的債權(quán)實現(xiàn)。為充分切實有效地保護自己的合法權(quán)益，原告依據(jù)《合同法》第73條之規(guī)定，特予提起上述代位權(quán)訴訟，請求人民法院早日依法判決為感。

此致

廣州市南沙區(qū)人民法院

具狀人：韋xx

年月日

二、行使代位權(quán)的注意事項

1、債權(quán)人必須以自己的名義行使代位權(quán)。債權(quán)人是行使代位權(quán)的主體，債權(quán)人行使代位權(quán)必須以自己的名義進行。意為，債權(quán)人行使代位權(quán)不是幫債務(wù)人向次債務(wù)人討債，而是自己作為債權(quán)人，以自己的名義來行使代位權(quán)。

2、代位權(quán)應(yīng)通過訴訟形式行使。當然，債權(quán)人以非訴訟形式直接向次債務(wù)人行使代位權(quán)，次債務(wù)人同意直接向債權(quán)人清償，并由此而了結(jié)其與債務(wù)人之間債務(wù)關(guān)系的，也應(yīng)當允許;但是如次債務(wù)人不同意直接清償，由此發(fā)生糾紛的，則必須通過訴訟解決。

3、代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。本案甲公司僅能就乙公司拖欠的30萬元貨款向丙公司主張代位權(quán)。

4、次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯權(quán)可以向債權(quán)人主張。

三、代位權(quán)訴訟有哪些法律規(guī)定

1.債權(quán)人依照合同法提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當符合下列條件：

(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;

(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;

(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;

(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

2、第一條第四款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

3、第一條第二款規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。

次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當承擔舉證責任。

4、債權(quán)人依照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

5、債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當立案受理;不符合第一條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。

6、受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。

7、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

8、債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

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