一、保證人能否行使代位權(quán)問(wèn)題

我國(guó)《合同法》第73條確立了債權(quán)人的代位權(quán)，規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”可見(jiàn)，代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人主張權(quán)利，它針對(duì)的是債務(wù)人不行使債權(quán)的消極行為，行使代位權(quán)的目的在于保護(hù)債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，從而最終保護(hù)債權(quán)人的權(quán)利。保證人能否代債務(wù)人行使債權(quán)?我認(rèn)為盡管保證人在尚未代債務(wù)人履行債務(wù)，而獲得對(duì)債務(wù)人的求償權(quán)以前，保證人還不是債務(wù)人的新的債權(quán)人，但在保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的情況下，保證人已經(jīng)被債務(wù)人的債權(quán)人提出請(qǐng)求，要代債務(wù)人履行債務(wù)，因此保證人必然要在代債務(wù)人履行債務(wù)以后而成為債務(wù)人的新的債權(quán)人。因此如果債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，保證人應(yīng)可以行使代位權(quán)，以保護(hù)自已未來(lái)的債權(quán)。

二、保證人能否行使抵銷權(quán)

保證人行使代位權(quán)時(shí)遇到一個(gè)值得探討的問(wèn)題，即保證人在尚未替代主債務(wù)人清償債務(wù)，并沒(méi)有實(shí)際成為主債務(wù)人的債權(quán)人的情況下能否行使代位權(quán)的問(wèn)題。現(xiàn)行立法在此也沒(méi)有作出規(guī)定，不過(guò)，我認(rèn)為即使保證人不能行使代位權(quán)，也應(yīng)該能夠行使債務(wù)人所享有的抵銷權(quán)。所謂抵銷權(quán)，是指二人互負(fù)債務(wù)，而且其履行債務(wù)的種類相同并已屆清償期，則各自可以自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)互相抵銷。

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