關(guān)于對(duì)駁回回避申請(qǐng)要求復(fù)議的申請(qǐng)

申請(qǐng)人：曾xx，**宏尚律師事務(wù)所律師，系(2013)東一法刑重字第5號(hào)案件被告人田小X的指定辯護(hù)人。

申請(qǐng)事項(xiàng)：要求對(duì)駁回檢察員麥XX在本案發(fā)回重審的一審辦理中予以回避的申請(qǐng)依法進(jìn)行復(fù)議。

事實(shí)和理由：

鑒于：(2013)東一法刑重字第5號(hào)案件的檢察員麥XX在原審一審期間擔(dān)任了本案的公訴人，而在本案重審的一審又擔(dān)任本案的公訴人，該案件重審的一審結(jié)果對(duì)于檢察員麥XX個(gè)人的工作業(yè)績及考核存在重大的利害關(guān)系，本辯護(hù)人在本案發(fā)回重審的一審期間根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二十八條第二項(xiàng)的規(guī)定，已經(jīng)依法提交了《關(guān)于要求檢察人員回避的申請(qǐng)》，要求檢察員麥XX依法予以回避。2014年6月日，東莞市第一市區(qū)人民檢察院對(duì)本辯護(hù)人要求檢察員麥XX回避的申請(qǐng)予以書面駁回。

本辯護(hù)人經(jīng)審慎研究后認(rèn)為：東莞市第一市區(qū)人民檢察院對(duì)回避申請(qǐng)的駁回沒有正視檢察員麥XX重復(fù)擔(dān)任本案原審一審公訴人和重審一審公訴人的事實(shí)，也沒有依法考察本案重審一審的判決結(jié)果和檢察員麥XX個(gè)人利益存在切身而直接的利害關(guān)系，從而將檢察員麥XX存在的上述情形排除“本人和本案有利害關(guān)系”之外。由于東莞市第一市區(qū)人民檢察院對(duì)回避申請(qǐng)的駁回沒有無視檢察員麥XX在本案重復(fù)擔(dān)任公訴的基本事實(shí)，沒有正確適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第二十八條第二項(xiàng)的關(guān)于法定回避的強(qiáng)制性規(guī)定，因此，該“駁回”沒有依法認(rèn)定事實(shí)、沒有正確適用有關(guān)回避的法律規(guī)定，是錯(cuò)誤和違法。

據(jù)此，本辯護(hù)人根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十條第三款和第三十一條的規(guī)定，要求對(duì)東莞市第一市區(qū)人民檢察院駁回回避的申請(qǐng)進(jìn)行復(fù)議，依法決定檢察員麥XX在本案重審的一審中予以回避。

此致

東莞市第一人民法院、東莞市第一市區(qū)人民檢察院

申請(qǐng)人：**宏尚律師事務(wù)所

曾xx律師

2014年6月11日

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