[摘要]海上貨物運輸貨損保險代位求償糾紛中，作為原告的保險公司對非保險事故的賠付，在被告提出明確、有效的抗辯時，保險公司不能取得代位求償權(quán)。

[關(guān)鍵詞]海上貨物運輸；貨損保險；代位求償權(quán)

一、案情

2003年1月7日，被告船務(wù)公司所屬船舶承運糧油倉庫托運的一批玉米1466.7噸，裝港營口，卸港廈門。裝貨完畢當時氣溫約-18°C，港內(nèi)水域大量結(jié)冰，無法開航。8日該船跟隨外輪出港，航經(jīng)冰區(qū)，冰區(qū)范圍約45海里，進入冰區(qū)后，沒有盡到良好船藝和謹慎駕駛的義務(wù)，導致船舶破孔，貨物受損。13日該船抵廈門港卸貨，14日發(fā)現(xiàn)艙內(nèi)玉米嚴重結(jié)冰水濕，經(jīng)勘查發(fā)現(xiàn)船殼水線下右舷錨鏈孔后約5米處出現(xiàn)破孔，海水從破孔進入艙內(nèi)。經(jīng)檢驗確認受損玉米458.8噸。案涉貨物由原告保險公司承保，根據(jù)原告簽發(fā)的國內(nèi)水路、陸路貨物運輸保險單，被保險人為糧油倉庫，保險金額為150萬元，承保險別為基本險。保險條款約定基本險的保險責任之一為“由于運輸工具發(fā)生碰撞、擱淺、觸礁、傾覆、沉沒、出軌或隧道、碼頭坍塌所造成的損失”。2003年5月28日，保險公司向糧油倉庫賠付440605.62元。為此，保險公司請求法院判令被告船務(wù)公司賠付貨物損失440605.62元及相應(yīng)利息。

被告辯稱，船舶遭遇冰區(qū)發(fā)生船體破孔所致的貨損不是國內(nèi)水路、陸路貨物運輸保險條款基本險的保險范圍，該條款所列的碰撞僅指船舶之間的碰撞，而不包括船體觸碰冰凌，原告據(jù)以起訴的是超出保險責任范圍的賠付，依法不享有代位求償權(quán)。

二、審判

海事法院經(jīng)審理認為，案涉保險合同成立。糧油倉庫將貨物交由船務(wù)公司承運，在航行途中發(fā)生貨損，根據(jù)《合同法》第311條、《國內(nèi)水路貨物運輸規(guī)則》第48條的規(guī)定，其享有對船務(wù)公司的損害賠償請求權(quán)。原告作為貨物運輸?shù)谋ｋU人，依保險合同賠付440605.62元，根據(jù)《海商法》第252條、《保險法》第45條第一款的規(guī)定，可依法代位行使求償權(quán)。根據(jù)合同的相對性原則，第三人不得以保險人依照保險合同的條款不承擔保險金支付義務(wù)為由，對其行使代位求償權(quán)進行抗辯。即使船務(wù)公司有權(quán)援引保險合同條款為自己抗辯，其亦需證明損失屬于除外責任，但現(xiàn)有證據(jù)不足以支持船務(wù)公司的主張。海事法院根據(jù)我國《民事訴訟法》第64條、《海事訴訟特別程序法》第93條、《海商法》第252條第一款、《保險法》第45條第一款的規(guī)定，判決被告船務(wù)公司賠付原告保險公司440605.62元及相應(yīng)利息。宣判后被告不服上訴，就代位求償權(quán)的上訴理由如其答辯意見。在審理過程中，經(jīng)高級法院調(diào)解雙方當事人自愿達成調(diào)解協(xié)議，由被告賠付原告33萬元。

三、評析

本案是一起海上保險代位求償糾紛案，從被告的抗辯分析，涉及的主要法律問題是保險公司對非保險事故的賠付能否取得對第三方的代位求償權(quán)。

保險代位是指在財產(chǎn)保險中，保險人按照約定賠付了被保險人的全部損失或部分損失之后，取代被保險人的地位，行使被保險人所擁有的對損失的一切權(quán)利和救濟。通常，保險代位中，保險人按照保險合同的約定向被保險人履行賠償責任后，依法取得被保險人對保險標的的所有權(quán)或?qū)Φ谌讼碛械馁r償請求權(quán)。保險人因保險代位法律行為取得的權(quán)利即為保險代位權(quán)。[1]本案不涉及物上代位，而僅涉及對第三人的賠償請求權(quán)。對此，《保險法》第45條第一款規(guī)定，因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利。何謂保險事故，《保險法》第16條規(guī)定，保險事故是指保險合同約定的保險責任范圍內(nèi)的事故。《海商法》第252條規(guī)定，保險標的發(fā)生保險責任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償?shù)臋?quán)利，自保險人支付賠償之日起，相應(yīng)轉(zhuǎn)移給保險人。保險合同成立時，保險人依法取得的保險代位權(quán)，惟有在符合法律規(guī)定的條件時，才可以行使。[2]我國立法并未專門對保險代位權(quán)行使的條件做出規(guī)定，但從上述規(guī)定可知，保險人行使對第三人的賠償請求權(quán)的條件之一是其針對第三人造成的保險事故作出賠付，也就是說若保險人對第三人造成的非保險事故作出賠付，則不能行使代位求償權(quán)。有觀點認為，保險人行使代位權(quán)，僅以其事實上給付保險賠償金為必要，至于保險人的保險給付，依照保險合同是否源于保險人的保險給付義務(wù)，在所不問；保險人在其保險給付的范圍內(nèi)，可以行使保險代位權(quán)。[3]筆者認為，根據(jù)我國現(xiàn)行法，這種觀點是錯誤的。保險人保險責任范圍外的給付并不能取得保險代位權(quán)，但從權(quán)利轉(zhuǎn)讓的角度分析，在保險人為自愿給付后，被保險人一般會出具權(quán)益轉(zhuǎn)讓書，將對第三人索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給保險人，參照《合同法》第80條的規(guī)定，[4]只要將此種轉(zhuǎn)讓通知第三人，保險人即可取得索賠權(quán)，這種索賠權(quán)與保險代位權(quán)雖有諸多相似之處，但這兩種權(quán)利取得及行使的法律根據(jù)顯然是不同的。筆者對此問題理解的正確性可以從最高人民法院民四庭下發(fā)各下級法院的《涉外商事海事審判實務(wù)問答》第160問中得到印證，即“保險人行使代位請求賠償權(quán)利應(yīng)當限定在什么范圍？答：保險人超出保險責任范圍給付保險賠償?shù)模诘谌颂岢雒鞔_而有效抗辯時，對超出保險責任范圍的賠付，保險人不能行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。”