關(guān)鍵詞:代位權(quán)、代位訴訟、代位申請(qǐng)執(zhí)行

所謂代位權(quán)指的是，如果債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的權(quán)利已負(fù)遲延責(zé)任而債務(wù)人又怠于行使其對(duì)第三債務(wù)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以以自己的名義，行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。債權(quán)人為行使此種債權(quán)代位權(quán)，以自己為原告，而以第三債務(wù)人為被告，提起訴訟，請(qǐng)求法院判決第三債務(wù)人應(yīng)對(duì)債務(wù)人為一定的給付，叫債權(quán)人代位訴訟。

(一)債權(quán)人代位權(quán)的性質(zhì)

債權(quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人可以以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。因此可以肯定的第一點(diǎn)就是，代位權(quán)人并非債務(wù)人的代理人，代位權(quán)也不是代理權(quán)。債權(quán)人代債務(wù)人行使權(quán)利，雖然可以達(dá)到增加債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的效果，但債權(quán)人行使權(quán)利旨在保護(hù)自己的債權(quán)，而不是單純?yōu)榱藗鶆?wù)人的利益行使此種權(quán)利。其次，代位權(quán)是債的保全，是一種法定的債權(quán)的權(quán)能。債務(wù)人是否行使自己對(duì)第三人的權(quán)利為其自由的意思，債權(quán)人不得干涉。但由于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)在法律上既然已經(jīng)成為保障債權(quán)的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，為保障交易的安全，債務(wù)人對(duì)此項(xiàng)財(cái)產(chǎn)之處分又不得不受到限制。代位權(quán)正是法律在平衡債權(quán)人與債務(wù)人的利益、債務(wù)人的意思自治與交易安全后設(shè)立的制度。第三，債權(quán)人的代位權(quán)是行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利，它不是請(qǐng)求權(quán)而是以行使他人權(quán)利為內(nèi)容的管理權(quán)，與一般的民事實(shí)體權(quán)利有所不同，行使此種權(quán)利經(jīng)由訴訟程序(代位訴訟)所得的判決效力不及于代位權(quán)人而及于原權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主體。因此，代位訴訟即法定訴訟擔(dān)當(dāng)，享有代位權(quán)的債權(quán)人為適格當(dāng)事人。我國(guó)《合同法》第73條對(duì)代位權(quán)的規(guī)定實(shí)際上是對(duì)債權(quán)人可代位債務(wù)人行使訴權(quán)的條件的規(guī)定，合乎此條件的債權(quán)人就可以代替?zhèn)鶆?wù)人行使債務(wù)人對(duì)第三債務(wù)人的訴權(quán)，換言之，只有符合《合同法》第73條規(guī)定的債權(quán)人才可以成為代位訴訟的合格當(dāng)事人(即原告)。

(二)代位權(quán)與代位申請(qǐng)執(zhí)行

代位申請(qǐng)執(zhí)行，也稱為代位執(zhí)行，是指在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人不能履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院根據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，通知對(duì)被執(zhí)行人負(fù)有債務(wù)的第三人，直接向申請(qǐng)執(zhí)行人履行債務(wù)的一種制度。由于在我國(guó)《民事訴訟法》強(qiáng)制執(zhí)行程序中，沒有規(guī)定當(dāng)債務(wù)人不能清償債務(wù)時(shí)，其享有的對(duì)第三人的權(quán)利能否成為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的。因此，1992年最高人民法院于《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第300條中規(guī)定：被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對(duì)第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可依申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，通知該第三人向申請(qǐng)執(zhí)行人履行債務(wù)。該第三人對(duì)債務(wù)沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行。這一條規(guī)定就是學(xué)者所說的代位申請(qǐng)執(zhí)行。