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寧波
混合擔保先訴抗辯權如何保證
混合擔保先訴抗辯權如何保證
《民法典》于2021年1月1日生效，《物權法》生效日期為2020年12月31日止，屆時此條例被《民法典》所替換，相關的司法解釋也會失效，《民法典》生效前的規(guī)定：
混合擔保時，既可以找保證人，又可以選擇物上保證人的，應該限于保證人是連帶責任保證人，因為如果不是，本來債務人不履行債務，就已經(jīng)可以找物上保證人，找不了有先訴抗辯權的一般保證人。
1.依據(jù)《物權法》第176條，混合擔保，首先是有約定從約定，沒有約定，只要債務人不履行到期債務，物的擔保由第三人提供的(也就是第三人是物上保證人)，債權人可以找保證人，也可以找物上保證人。
2.但上述規(guī)則適用時，必須按照約定能夠找保證人，而一般保證人，依據(jù)擔保法第17條第1款和第2款，僅在債務人不能履行債務，而不是不履行債務時，才承擔責任，也就是有先訴抗辯權。也就是按照約定，債務人不履行到期債務時，此時債權人找不了有先訴抗辯權、只有債務人不能履行債務時才承擔保證責任的一般保證人。自然只能適用第176條第一句的第一分句。也就是，一般保證人還是可以據(jù)此主張先訴抗辯權。
連帶責任保證
1.如果是連帶責任保證，自然必須適用第一句第三分句，解決物上保證人和保證人對債權人責任。連帶責任保證人，依據(jù)擔保法第18條第1款，只要債務人不履行債務，而不是不能履行債務，就需要承擔保證責任。
2.至于第一句第二分句則是完全沒有意義的規(guī)定，因為如果保證人是連帶責任保證人，按照約定原本債權人就可以在債務人不履行債務時，直接找連帶責任保證人承擔責任，即使債務人提供了物上擔保，按照連帶責任合同的約定，債權人也還是有直接找連帶責任保證人承擔責任的權利，這是合同自由的體現(xiàn)，也可以說此時仍然應該按照第一句第一分句解決提供了物上擔保的債務人和連帶責任保證人并存時，債權人實現(xiàn)權利的順序。
相信通過閱讀文章之后，大部分讀者已經(jīng)對如何保證擔保人的先訴抗辯權有了一定程度的了解。在今后的混合擔保中，擔保人可以借鑒上述法律知識，維護自身利益。同時，律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行法律咨詢。
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簡介:
李海艦律師，西南政法大學法學碩士，重慶利欣律師事務所主任，曾從事行政管理，企業(yè)法務3年，公安刑事偵查和法制工作7年，熟悉司法機關辦案流程和內部相關制度，律師執(zhí)業(yè)8年，已承辦400余起刑事、民事、仲裁案件，以及70余起非訴案件，辦理的案件涉及重慶、上海、江蘇、浙江、廣西、貴州等地，客戶涵蓋房地產(chǎn)、建設工程、汽車、物流、酒店等行業(yè)，長年擔任多家企業(yè)的法律顧問，處理有關項目開發(fā)、投融資、股權轉讓、資產(chǎn)交易及商業(yè)交易風控設計等方面的法律事務。
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