合同是雙方當(dāng)事人之間簽訂可以進(jìn)行修改、更變的民事協(xié)議書中的一種，我們見到的合同有不同的類型，其中有一種合同是建設(shè)工程合同，下面大家就跟小編一起來看看建設(shè)工程合同效力是什么吧。

(一)分公司或項(xiàng)目部對(duì)外簽訂合同的效力

1、分公司簽訂的合同

《合同法》第二條規(guī)定，“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！焙贤▽?duì)于何為其他組織沒有明確的規(guī)定，但依我國(guó)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：(1)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;(2)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè);(3)依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè);(4)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體;(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu);(6)中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);(7)中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);(8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);(9)符合本條規(guī)定條件的其他組織。

根據(jù)上述規(guī)定，依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)，其簽訂的合同是合法有效的。但是根據(jù)《公司法》第十三條的規(guī)定，“分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！?/p>

這里值得注意的是，雖然分公司應(yīng)當(dāng)在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)外簽訂合同，但是一旦分公司超越總公司的授權(quán)簽訂合同，并不意味著該合同一定是無效，除非簽訂合同的相對(duì)方明知分公司越權(quán)仍舊與其簽訂合同。因?yàn)榭偣九c分公司之間的授權(quán)范圍僅對(duì)總公司與分公司之間有約束力，不能對(duì)抗善意第三人。

2、項(xiàng)目部簽訂的合同

施工單位的工程項(xiàng)目部或者施工單位的工程處(工程隊(duì))對(duì)外簽訂的合同往往蓋有工程項(xiàng)目部的章(有些是項(xiàng)目部技術(shù)專用章)，由于工程項(xiàng)目部、工程處等是施工單位的職能部門，并非是符合上述法律規(guī)定的“其他組織”，因此此類合同嚴(yán)格從法律上來說是無效的，除非項(xiàng)目部、工程處(工程隊(duì))在簽訂合同時(shí)有施工單位的明確授權(quán)或者事后得到施工單位的追認(rèn)。

但是在司法實(shí)踐中這類合同往往因?yàn)榉稀逗贤ā芬?guī)定的表見代理而認(rèn)定為有效?！逗贤ā返谒氖艞l規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”據(jù)此，如果合同相對(duì)人有理由相信項(xiàng)目部在簽訂合同時(shí)是有代理權(quán)的，那么此類合同是有效的，因此合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由施工單位承擔(dān)。

3、項(xiàng)目經(jīng)理/實(shí)際施工人簽訂的合同

在這類合同中還有一種情形，是由項(xiàng)目經(jīng)理或者實(shí)際施工人對(duì)外簽訂合同，合同上既沒有公章也沒有項(xiàng)目部章，只有項(xiàng)目經(jīng)理或者實(shí)際施工人的簽字。這類合同的效力認(rèn)定要分兩種情況：其一，項(xiàng)目經(jīng)理如果是施工單位的職工，那么這種行為一般認(rèn)定為職務(wù)行為，對(duì)于職務(wù)行為，施工單位作為用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的責(zé)任。其二，項(xiàng)目經(jīng)理如果不是單位的職工，實(shí)質(zhì)上是工程實(shí)際施工人的，這類合同在司法實(shí)踐中一般因法律上成立表見代理而認(rèn)定有效。

江蘇省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第二十二條規(guī)定，“承包人的項(xiàng)目部或項(xiàng)目經(jīng)理以承包人名義訂立合同，債權(quán)人要求承包人承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道項(xiàng)目部或者項(xiàng)目經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外?！?/p>

對(duì)于實(shí)際施工人簽訂合同，雖然目前在司法實(shí)踐中一般認(rèn)為成立表見代理，但是在理論上還是存在爭(zhēng)議。由于實(shí)際施工人僅僅只是掛靠在施工單位，合同的權(quán)利義務(wù)最終實(shí)際是由實(shí)際施工人承擔(dān)的，因此實(shí)際施工人是一個(gè)獨(dú)立的身份，其行為并不是代表施工單位，從實(shí)質(zhì)上來說不是代理行為或者表見代理;因?yàn)闊o論是代理行為還是表見代理，其最終的民事責(zé)任都應(yīng)當(dāng)是由被代理人即施工單位來承擔(dān)的。實(shí)際施工人的這種特殊身份往往在簽訂合同時(shí)已被合同相對(duì)方所掌握，并且也明知合同實(shí)際的權(quán)利義務(wù)承受人為實(shí)際施工人，但是在訴訟中合同相對(duì)方又往往基于其是實(shí)際施工人進(jìn)而主張簽訂、履行合同的行為成立表見代理，在法律上是一個(gè)矛盾，值得商榷。

(二)未辦理相關(guān)手續(xù)而簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力

建筑項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)經(jīng)過立項(xiàng)、申領(lǐng)國(guó)有土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證以及施工許可證，如果上述手續(xù)不完備，所簽訂的建設(shè)工程施工合同是否無效?這類合同的效力又是否能夠補(bǔ)正?目前司法實(shí)踐與各地法院對(duì)該問題均有不同的規(guī)定。

1、最高人民法院在上訴人貴州黔民水泥廠與被上訴人中國(guó)航空港建設(shè)總公司衡陽建設(shè)公司、中國(guó)航空港建設(shè)總公司建設(shè)工程施工合同糾紛案中認(rèn)為：雙方在訂立《建設(shè)工程施工合同》時(shí)，尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證，應(yīng)認(rèn)定合同無效。

2、《浙江省高級(jí)人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第二條規(guī)定，“發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無效;但在一審?fù)忁q論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實(shí)的，可認(rèn)定有效。發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的，不影響建設(shè)工程施工合同的效力?！?/p>

3、安徽省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》第七條規(guī)定，“發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無效。但起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，但起訴前補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)認(rèn)定合同有效?！?/p>

4、深圳市中級(jí)人民法院《關(guān)于建設(shè)工程合同若干問題的指導(dǎo)意見》第二條規(guī)定，“人民法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛，在審理過程中，一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無效的，在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可，但未取得施工許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同有效?！?/p>

5、重慶市高級(jí)人民法院《關(guān)于當(dāng)前民事審判若干法律問題的指導(dǎo)意見》第十條規(guī)定，“有關(guān)施工許可證的規(guī)范屬于管理性規(guī)范，不是影響合同效力性的規(guī)范，是否取得施工許可證不影響合同的效力。”

6、廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》第十條規(guī)定，“發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報(bào)建手續(xù)的“三無”工程建設(shè)施工合同應(yīng)確認(rèn)無效。但在審理期間已補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)確認(rèn)合同有效?！?第十一條規(guī)定，“發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地,并已取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的，不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè)施工合同無效?！?第十二條規(guī)定，“違反《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定，超規(guī)模建設(shè)所簽訂的建設(shè)工程合同經(jīng)批準(zhǔn)可補(bǔ)辦手續(xù)，且無違反其他法律規(guī)定的，應(yīng)確認(rèn)合同有效?！?/p>

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