公司承包經(jīng)營(yíng)作為一種可選擇的公司經(jīng)營(yíng)模式，在現(xiàn)實(shí)操作中，為許多中小公司所熱衷。但是，公司承包問題卻是我國(guó)公司法中的空白，學(xué)術(shù)界對(duì)此類合同的效力也看法不一。公司自治是現(xiàn)代公司法的靈魂，而公司承包經(jīng)營(yíng)是當(dāng)事人意思自治原則在公司法領(lǐng)域的體現(xiàn)和具體運(yùn)用。凡是不違反強(qiáng)制性法律規(guī)定、不違反社會(huì)公共利益、不違反公司本質(zhì)的公司承包經(jīng)營(yíng)合同均屬有效。

公司法對(duì)于公司承包經(jīng)營(yíng)模式的效力未予以明確，但公司承包經(jīng)營(yíng)模式在實(shí)踐中大量存在，只要公司承包經(jīng)營(yíng)不改變公司法人治理結(jié)構(gòu)，未動(dòng)搖公司法人獨(dú)立和股東責(zé)任有限兩大基石，以承包經(jīng)營(yíng)合同為基礎(chǔ)的公司承包經(jīng)營(yíng)模式是合法可行的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公司承包經(jīng)營(yíng)合同有效。

承包經(jīng)營(yíng)制度是我國(guó)運(yùn)用“所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離”理論，推進(jìn)國(guó)有企業(yè)改革，增加國(guó)有企業(yè)活力而采用的一項(xiàng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)模式。目前，我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革基本上告別了承包經(jīng)營(yíng)模式，而采用現(xiàn)代公司制度，并且現(xiàn)代公司制度的優(yōu)越性已經(jīng)得到廣泛的認(rèn)可。但公司承包經(jīng)營(yíng)的模式仍舊大量存在著，而公司法對(duì)于公司承包經(jīng)營(yíng)模式的效力未作規(guī)定，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中關(guān)于現(xiàn)代公司組織形式可否承包經(jīng)營(yíng)，以及承包經(jīng)營(yíng)合同的效力如何，存在較大爭(zhēng)議，主要有以下三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)是“無效說”，因?yàn)楣境邪?jīng)營(yíng)違反了公司法關(guān)于公司法人治理機(jī)構(gòu)的設(shè)置及其職權(quán)的規(guī)定;第二種觀點(diǎn)是“有效說”，認(rèn)為公司經(jīng)營(yíng)合同是當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)，并且符合公司法鼓勵(lì)公司自治的立法理念，在法律沒有明文禁止的情況下，任何公司均可選擇適合自身情況的經(jīng)營(yíng)模式;第三種觀點(diǎn)是“區(qū)別對(duì)待說”，在遵循公司法人治理結(jié)構(gòu)法定原則的同時(shí)，只要不拒絕適用公司法中關(guān)于公司治理、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度等規(guī)定中強(qiáng)制性法律規(guī)范，則承包經(jīng)營(yíng)合同有效，反之則無效。

公司承包經(jīng)營(yíng)的核心法律特征基本一致，即承包人對(duì)公司承包期間發(fā)生的全部債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，股東仍對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;承包人能否取得承包收益取決于承包人的經(jīng)營(yíng)績(jī)效與市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)等不特定因素，而公司的收益為承包金，具有可預(yù)見性和可確定性。