刑事附帶民事訴訟上訴狀

上訴人(刑事附帶民事訴訟原告人)：xxx，男，1979年6月14日出生，漢族，住北京市xx區(qū)xx鄉(xiāng)。

被上訴人(刑事附帶民事訴訟被告人)：xxx，男，1966年3月19日出生，漢族,住北京市xx區(qū)xx鄉(xiāng)。

上訴人不服xx市xx區(qū)人民法院(2008)x刑初字第xxxx號(hào)刑事附帶民事判決，依法提起上訴。

上訴請(qǐng)求：

1、依法撤銷xx市xx區(qū)人民法院(2008)x刑初字第xxxx號(hào)刑事附帶民事判決。

2、依法追究被上訴人故意殺人(未遂)罪的刑事責(zé)任。

3、判令被上訴人賠償上訴人的全部經(jīng)濟(jì)損失。

事實(shí)與理由：

一、一審法院在刑事部分認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面均存在嚴(yán)重錯(cuò)誤，應(yīng)以故意殺人(未遂)罪定罪處罰。

x年x月x日上午，被上訴人之妻xxx在本市xx鄉(xiāng)批發(fā)市場(chǎng)水果部自家經(jīng)營(yíng)的攤位前，因瑣事與上訴人之妻發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，上訴人因妻子被毆打而找被上訴人詢問情況，期間因言語不合而發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，被上訴人在人身安全未受到任何威脅的情況下，拿起攤位上的水果刀，一手拿刀、一手死死拽著上訴人的腰帶狠狠地朝上訴人的肚子捅去，期間，旁邊有幾個(gè)人想使勁掰被上訴人的手，被上訴人不但不松手，(在明知這樣做的嚴(yán)重后果后)還繼續(xù)狠狠往里捅，致使刀子都折了。致上訴人腹部開放性損傷，腹部積血，彌漫性腹膜炎，行剖腹探查術(shù)，經(jīng)鑒定上訴人身體所受損傷屬重傷。

從本案的上述事實(shí)、證據(jù)和幾個(gè)證人的證言中可以完全認(rèn)定被上訴人的行為完全構(gòu)成故意殺人罪(未遂)的犯罪構(gòu)成要件。被上訴人犯罪證據(jù)充分、確鑿，主觀惡性大，罪行極其嚴(yán)重，應(yīng)以故意殺人未遂罪從重處罰。因而應(yīng)依法認(rèn)定為故意殺人(未遂)罪而非故意傷害罪!

二、一審中民事賠償部分法院判決適用法律錯(cuò)誤，被上訴人應(yīng)賠償上訴人的全部經(jīng)濟(jì)損失，并全額賠償。

被上訴人的惡意犯罪與惡意逃避法律責(zé)任的行為，不僅僅侵害上訴人的健康權(quán)，而且也給上訴人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。被上訴人作為到北京市打工的農(nóng)民工,用自己的力氣養(yǎng)家糊口。而身體遭受重傷后,上訴人時(shí)常感覺肚子疼,肚中有攪動(dòng)響聲,干上幾天活就渾身不舒適,不歇息兩天就無法正常工作,這明顯是重傷后遺留的后遺癥,使上訴人每月的工作量驟減到原來量的三分之二,影響了上訴人的收入,致使上訴人的生活質(zhì)量嚴(yán)重下降。

故而，對(duì)上訴人的經(jīng)濟(jì)損失的賠償應(yīng)當(dāng)適應(yīng)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條：因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請(qǐng)求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理，第二條：受害人對(duì)同一損害的發(fā)生或者擴(kuò)大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任之規(guī)定，上訴人有權(quán)請(qǐng)求賠償全部的經(jīng)濟(jì)損失及精神損害。

上訴人因被上訴人的犯罪行為致使上訴人的經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)36144.1元，這完全是被告人的犯罪行為造成的，上訴人并沒有過錯(cuò)。如果沒有被告人的加害行為，受害人是不會(huì)受到傷害的，上訴人也不會(huì)付出上述相關(guān)的費(fèi)用。根據(jù)《中華人民共和國(guó)法通則》與《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，被告人應(yīng)當(dāng)全額賠償。xx區(qū)人民法院竟然判決被告人只承擔(dān)16743.28元的賠償責(zé)任，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于造成的實(shí)際損失。這是沒有任何法律依據(jù)，也違背了司法實(shí)踐的慣例(加害人百分之百的賠償受害方的物質(zhì)損失)，違背了《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條、第十八條的明文規(guī)定。

xx區(qū)法院在認(rèn)定上訴人誤工費(fèi)和護(hù)理費(fèi)時(shí)，以每月1000元和每月400元的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定，這嚴(yán)重不符合《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條和第二十條關(guān)于誤工費(fèi)和護(hù)理費(fèi)的規(guī)定：“受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算;受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算?！睉?yīng)當(dāng)以受訴法院即北京市上一年度職工的平均工資計(jì)算，而不應(yīng)當(dāng)以上訴人原籍所在地上一年度職工的平均工資計(jì)算，這顯然是背離了法律的規(guī)定，也不利于更好的保護(hù)受害人的合法權(quán)益!應(yīng)當(dāng)依法予以改判。

綜上所述，上訴人認(rèn)為北京市xx區(qū)人民法院在審理本案中存在適用法律條文錯(cuò)誤導(dǎo)致被上訴人此罪錯(cuò)判彼罪，民事賠償嚴(yán)重背離事實(shí)，與實(shí)際損失相去甚遠(yuǎn)，無法做到懲治犯罪，彌補(bǔ)損失的功能。故此依法向北京市第x中級(jí)人民法院提起上訴，請(qǐng)求貴院依法改判!

此致

xx市第x中級(jí)人民法院

上訴人：xxx

x年x月x日

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