湖北省蘄春縣人民法院

刑事判決書

(2014)鄂蘄春刑初字第00224號

公訴機關(guān)蘄春縣人民檢察院。

被告人劉某。因涉嫌非法經(jīng)營罪，2014年3月21日被蘄春縣公安局刑事拘留，2014年4月25日經(jīng)蘄春縣人民檢察院批準(zhǔn)逮捕，同日由公安機關(guān)執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于蘄春縣看守所。

辯護(hù)人王*軍，**亨迪律師事務(wù)所律師。

被告人高某，綽號“胖子”男，因涉嫌非法經(jīng)營罪，2014年3月21日被蘄春縣公安局刑事拘留，2014年4月25日經(jīng)蘄春縣人民檢察院批準(zhǔn)逮捕，同日由公安機關(guān)執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于蘄春縣看守所。

辯護(hù)人姜*飛，**亨迪律師事務(wù)所律師。

被告人黃某，因涉嫌非法經(jīng)營罪，2014年4月25日經(jīng)蘄春縣人民檢察院批準(zhǔn)逮捕，同日由公安機關(guān)執(zhí)行逮捕。2014年5月30日被蘄春縣公安局取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人熊-剛，**亨迪律師事務(wù)所律師。

蘄春縣人民檢察院以蘄檢刑訴(2014)149號起訴書指控被告人劉某、高某、黃某涉嫌開設(shè)賭場罪，于2014年10月28日向本院提起公訴，本院受理后依法組成合議庭公開開庭審理了本案。蘄春縣人民檢察院指派檢察員朱-俊出庭支持公訴，被告人劉某及其辯護(hù)人王*軍、被告人高某及其辯護(hù)人姜*飛、被告人黃某及其辯護(hù)人熊-剛均到庭參加了訴訟。本案經(jīng)合議庭評議并報經(jīng)本院審判委員會討論決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。

蘄春縣人民檢察院指控：2012年3月份，被告人劉某和楊某(另案處理)及葉某(在逃)三人合伙成立了“卡卡工作室”。2013年7、8月份間，被告人劉某和被告人黃某等人在“魔域”游戲里，利用該游戲平臺自己做賭莊，以“幸運28”、“時時彩”的開獎結(jié)果，與游戲玩家下注對賭。被告人劉某等人在此期間，又通過YY頻道138138做賭莊非法接受投注進(jìn)行賭博，并贏利120余萬元。其中一名為李某的游戲玩家僅在2013年12月至2014年1月間，先后匯至名為葉某、高某、黃某的帳號的上參賭資金達(dá)1,735,700元。被告人黃某伙同他人在“魔域”游戲懷舊版里合伙做賭莊，利用上述玩法非法接受游戲玩家投注，其中在2013年11月至2014年3月間，王*勉等玩家匯入?yún)①€資金2,671,947.00元。黃某等人從中贏利80余萬元。

2013年12月間，被告人劉某與黃某等人，為擴(kuò)大在“魔域”游戲平臺中賭博的聲譽和信譽，共投資35萬余元購買各種裝備，將“卡卡-葉某”游戲號，升級為區(qū)域排行榜第一名，從而吸引更多人員來參賭，并由被告人高某負(fù)責(zé)管理該號。其中2014年1月16日網(wǎng)名為“地獄修羅”的游戲玩家一次性輸現(xiàn)金110,000.00元。另據(jù)被告人高某的記錄證實，僅在2014年1-3月份間，由他管理的“卡卡-葉某”賬號，贏利達(dá)25.6萬元。

公訴機關(guān)認(rèn)為，被告人劉某、黃某、高某以營利為目的，利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場從中獲取非法利益，其行為均已觸犯我國《刑法》第三百零三條第二款之規(guī)定，應(yīng)以開設(shè)賭場罪追究其刑事責(zé)任?，F(xiàn)提起公訴，請依法判處。

被告人劉某對起訴書指控的罪名及犯罪事實無異議。其辯護(hù)意見為：公安機關(guān)扣押的財物其中有40萬余元系其合法資金;被告人未建立賭博網(wǎng)站或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，故本案罪名應(yīng)為賭博罪;被告人認(rèn)罪態(tài)度較好，系初犯，違法所得已被查扣，建議法庭從輕處罰。

被告人高某及其辯護(hù)人對起訴書指控的犯罪事實無異議。其辯護(hù)意見為：本案罪名應(yīng)為賭博罪;被告人在共同犯罪中屬從屬地位，是負(fù)責(zé)管理賭博游戲賬號，每月領(lǐng)取固定工資，應(yīng)認(rèn)定為從犯;被告人認(rèn)罪態(tài)度較好。請求判處非監(jiān)禁刑。

被告人黃某及其辯護(hù)人對起訴書指控的犯罪事實無異議。其辯護(hù)意見為：本案罪名應(yīng)為賭博罪;“卡卡工作室”不是被告人成立的，按照約定，被告人參賭每月需向工作室成立人繳納管理費，因此被告人系本案從犯;被告人認(rèn)罪態(tài)度較好，并積極退交違法所得。請求判處非監(jiān)禁刑。

經(jīng)審理查明：2012年3月份，被告人劉某與他人合伙成立了“卡卡工作室”，主要在一款名為“魔域”的游戲里從事游戲幣、游戲裝備的買賣、換售等，從中賺取一定的差價。2013年7、8月份間，劉某無意間通過“魔域”游戲里參與一網(wǎng)名為“神父”在該游戲里開設(shè)的賭莊里進(jìn)行賭博，經(jīng)參賭后，劉某認(rèn)為這是可以賺錢的商機。于是和被告人黃某等人也仿效在“魔域”游戲里，利用該游戲平臺自己做賭莊，以“幸運28”(又稱PC蛋蛋，是一種網(wǎng)絡(luò)虛擬中獎游戲)的開獎結(jié)果，通過喊話召集游戲玩家下注猜大小來對賭，至2013年12月份又通過“時時彩”(重慶的一種福彩玩法)的開獎結(jié)果猜大小與游戲玩家下注對賭。被告人劉某等人在此期間，通過YY頻道138138做賭莊非法接受投注進(jìn)行賭博，并贏利120余萬元，其中一名為李某的游戲玩家僅在2013年12月至2014年1月間，先后匯至名為葉某、高某、黃某的帳號的上參賭資金達(dá)1,735,700.00元;被告人黃某等人在“魔域”游戲懷舊版里合伙做賭莊，利用上述玩法非法接受游戲玩家投注，其中在2013年11月至2014年3月間，名為王*勉的玩家匯入黃某的賬號中的參賭資金177,800.00元;名為鮑*青的玩家匯入黃某、楊某的賬號中的參賭資金共計695,541.00元;名為黃*鋼的游戲玩家匯入黃某、焦*平、楊某三人賬號中的參賭資金1,280,300.00元;名為張-宇的游戲玩家匯入黃某賬號中的參賭資金518,306.00元。黃某等人從中贏利80余萬元。

2013年12月間，被告人劉某與黃某等人，為擴(kuò)大在“魔域”游戲平臺中賭博的聲譽和信譽，共投資35萬余元購買各種裝備，將在“魔域”游戲中的福建一大區(qū)一小區(qū)“卡卡-葉某”游戲號，升級為該區(qū)排行榜第一名，從而吸引更多人員來參賭，并由被告人高某負(fù)責(zé)管理該號(即在該游戲平臺中喊話召集游戲玩家參賭、與游戲玩家對賭并管理收支賬目等工作)。其中2014年1月16日網(wǎng)名為“地獄修羅”(真名為“熊-李”)的游戲玩家，與高某對賭“時時彩”一次性輸現(xiàn)金110,000.00元。另據(jù)被告人高某的記錄證實，僅在2014年1-3月份間，由他管理的“卡卡-葉某”賬號，贏利達(dá)25.6萬元。

另查明，案發(fā)后公安機關(guān)扣押了被告人劉某持有的涉案款307,000.00元;扣押了被告人黃某及楊某持有的涉案款301,400.00元;扣押了被告人高某持有的涉案款32,300.00元;扣押了持有人為朱*燕的涉案款46,000.00元;扣押了被告人劉某用涉案款所購買的路虎極光車一輛(發(fā)動機號080913220415204PT，車輛識別號SALVA2BGTEH859967);凍結(jié)了被告人黃某及楊某持有的支付寶[email protected]內(nèi)涉案款126,585.00元;被告人黃某向公安機關(guān)退交違法所得160,000.00元。本院依法委托社區(qū)矯正機構(gòu)對被告人劉某、高某、黃某進(jìn)行了社會調(diào)查，社區(qū)矯正機構(gòu)經(jīng)調(diào)查評估意見為，同意接受三被告人為社區(qū)矯正對象。

上述事實，有公訴機關(guān)及被告人提交，并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證確認(rèn)的朱*燕、楊某、焦*平、熊-李等證人證言;三被告人的供述與辯解;檢查筆錄;電子數(shù)據(jù);書證材料等證據(jù)證實，足以認(rèn)定。

針對被告人及辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見，根據(jù)本案的事實和證據(jù)，本院評判如下：

1、被告人及其辯護(hù)人均辯稱本案罪名應(yīng)為賭博罪的辯護(hù)意見。

經(jīng)查，本案被告人為了獲利，利用互聯(lián)網(wǎng)，出資打造游戲虛擬角色，召集人員各自成立賭莊，利用虛擬游戲角色與游戲內(nèi)的玩家，通過競猜彩票開獎號接受賭博。所有行為是以被告人為中心，在被告人支配下設(shè)立的場所等賭博行為。且被告人出資打造的虛擬角色由于在游戲內(nèi)排名很高，發(fā)揮了聚眾效應(yīng)，可吸引游戲玩家前來賭博，不需要被告人在此之外進(jìn)行特別的廣告、組織和吸引。以上行為符合開設(shè)賭場罪的特征。故本案罪名應(yīng)為開設(shè)賭場罪，被告人及其辯護(hù)人辯稱本案罪名應(yīng)為賭博罪的意見不予采納。

2、被告人劉某辯稱公安機關(guān)扣押的財物其中有40萬余元系其合法資金的辯護(hù)意見。

經(jīng)查，被告人劉某在公安機關(guān)供述其用非法獲利購買了被扣押的路虎車;供述支付寶賬戶可用于接收、流轉(zhuǎn)賭資。因此被告人雖在審理過程中辯稱被扣押財物中有其合法取得的資金，但不能說明合法來源，且被告人高某、黃某對被公安機關(guān)扣押的財物屬涉案財物予以認(rèn)可，故被扣押的財物可以認(rèn)定為涉案賭資及違法所得。被告人劉某的辯護(hù)意見不予采納。

3、被告人黃某、高某的辯護(hù)人辯稱兩被告人系本案從犯的辯護(hù)意見。

經(jīng)查，被告人黃某雖然不是“卡卡工作室”成立人，但是其與他人組團(tuán)成立賭莊接受游戲玩家投注，且出資打造虛擬角色，因此不宜區(qū)分主從犯，但在共同犯罪中地位和作用較小。故辯護(hù)人認(rèn)為被告人黃某系本案從犯的意見不予采納。被告人高某在開設(shè)賭場行為中系管理賬號的人員，在共同犯罪中起次要作用，因此辯護(hù)人認(rèn)為被告人高某系本案從犯的意見予以采納。

本院認(rèn)為，被告人劉某、黃某、高某以營利為目的，利用網(wǎng)絡(luò)組織人員參賭從中獲取非法利益，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。三被告人屬共犯，公訴機關(guān)指控罪名成立，依法應(yīng)予懲處。被公安機關(guān)扣押的涉案財物依法應(yīng)予以沒收上繳國庫。被告人高某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。被告人黃某在共同犯罪中作用相對較小，可酌情從輕處罰。三被告人認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。社區(qū)矯正機構(gòu)經(jīng)調(diào)查后評估意見為同意接受三被告人為社區(qū)矯正對象。根據(jù)三被告人的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響，可依法宣告緩刑。綜合三被告人犯罪事實及情節(jié)予以考量，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十七條、第五十二條、第六十四、第七十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人劉某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金500,000.00元(緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算)。

二、被告人黃某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金80,000.00元(緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算)。

三、被告人高某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金50,000.00元(緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算)。

四、對被告人劉某、黃某、高某被公安機關(guān)扣押的涉案資金846,700.00元、被凍結(jié)的支付寶[email protected]內(nèi)涉案資金126,585.00元及被告人劉某非法獲利購買的路虎車一輛(發(fā)動機號080913220415204PT，車輛識別號SALVA2BGTEH859967)予以沒收。上述款物由扣押機關(guān)依法上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖北省黃岡市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審判長王x

審判員甘xx

人民陪審員鄭x

二〇一四年十二月二十日

書記員劉x

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