一、盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪辯護(hù)詞

尊敬的審判長、審判員：

浙江XX律師事務(wù)所依法接受本案上訴人彭xx的委托，指派我作為其辯護(hù)人依法進(jìn)行辯護(hù)。本辯護(hù)人經(jīng)過閱讀案卷材料，查閱了相關(guān)法律規(guī)定，會(huì)見了被告人，現(xiàn)依據(jù)事實(shí)和法律，發(fā)表如下辯護(hù)意見，供二審合議庭參考。

一、原審認(rèn)定事實(shí)不清，彭躍永在本案共同犯罪中不是主犯，是從犯。理由是：

1.?刑法第26條第1款規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯?！毙谭ǖ?7條第1款規(guī)定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯?！迸袛嗯韝x在共同犯罪中是否起主要作用，應(yīng)當(dāng)根據(jù)他在參加實(shí)施共同犯罪活動(dòng)中所處的地位、具體罪行的大小、對(duì)造成危害結(jié)果的作用等，全面地分析判斷。

2.?彭xx處于從屬地位，不具有認(rèn)定主犯的犯罪事實(shí)。據(jù)原審查明，本案不是犯罪集團(tuán)犯罪，而是以親戚關(guān)系相聯(lián)系，又各自以家庭為單位從事偽造、買賣假證件活動(dòng)的共同犯罪。其犯罪發(fā)展過程是：

⑴2004年下半年賀xx、謝xx、曹xx到龍泉市制作假證件;

⑵2005年賀xx從他人手購得電腦等設(shè)備，賀xx、謝xx、曹xx叫來各自的妻子開始以家庭為單位的偽造印章、假證件活動(dòng);

⑶再后來彭xx及周xx夫婦也來到龍泉市從事偽造、買賣假證件活動(dòng)。

從以上發(fā)展過程可以看出，彭xx在本案共同犯罪中始終居于從屬地位，他既沒有在事前拉攏、發(fā)展其他成員，積極準(zhǔn)備犯罪工具;也沒有擔(dān)任主角，出謀劃策，并協(xié)調(diào)他人的行動(dòng)，犯下較重的具體罪行，或者直接造成嚴(yán)重的危害結(jié)果，因此不可能是主犯。

3.?彭xx在共同犯罪中起的是次要作用。彭xx是在賀xx等人經(jīng)過一年多的前期犯罪活動(dòng)，在龍泉市打下基礎(chǔ)之后，于第三批參與了該共同犯罪，他在本案所起的作用顯然不能與賀xx等主犯相提并論。再從彭xx的具體罪行較輕，即參與偽造印章的犯罪時(shí)間短和偽造印章的數(shù)量少來看，并與其他主犯相比較，彭躍永雖然直接參加了實(shí)施犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，但其所起的作用仍是次要的。

以上事實(shí)表明，彭xx在本案共同犯罪中不是主犯，是從犯。原審判決書既沒有認(rèn)定彭xx是主犯，也沒有認(rèn)定其是從犯。但從判決結(jié)果來看，是按主犯來量刑的。請(qǐng)二審合議庭根據(jù)事實(shí)和法律，作出確切的認(rèn)定。

二、彭xx的認(rèn)罪態(tài)度較好，有積極的悔罪表現(xiàn)。但原審沒有對(duì)其酌情從輕處罰。

1.?坦白認(rèn)罪。彭xx在歸案后能如實(shí)地、徹底地坦白自己的犯罪事實(shí)，明確表示認(rèn)罪。

2.?檢舉揭發(fā)。在羈押期間，彭xx檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為。由于彭xx的檢舉，賀xx的電腦等作案工具得以查獲，賀xx的犯罪事實(shí)得以確認(rèn)。原審判決書也列明：“上述事實(shí)……被告人彭xx檢舉材料的落實(shí)情況……足以認(rèn)定。”同時(shí)彭xx還為公安機(jī)關(guān)提供，有一偽造國家機(jī)關(guān)印章、證件的犯罪團(tuán)伙在樂清市柳市活動(dòng)的線索，雖然該檢舉材料目前尚未落實(shí)，但也表明了彭xx積極的悔罪表現(xiàn)。

3.?遵守監(jiān)規(guī)，積極改造。彭xx能自覺遵守羈押場所的規(guī)章制度，接受改造。會(huì)見時(shí)，他向辯護(hù)人說，在被拘捕后的這幾個(gè)月對(duì)他的人生影響很大，經(jīng)過看守所領(lǐng)導(dǎo)和民警的教育，使他懂得了許多法律知識(shí)與做人的道理。表示一定悔過自新，出去之后再也不去干這種違法犯罪的事情了。這些同樣體現(xiàn)了他的悔罪態(tài)度。

三、綜合比較，一審判決對(duì)彭xx的量刑過重。

1.?刑度適用過嚴(yán)，罪刑不相適應(yīng)。

一審對(duì)彭xx偽造3枚國家機(jī)關(guān)印章判處三年有期徒刑，主要依據(jù)是《刑法》第280?條第一款“偽造、變?cè)?、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑”的規(guī)定(以下簡稱“刑280條”)。而其中“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)采用了2003年6月27日省高院刑事審判會(huì)決議，即以偽造國家機(jī)關(guān)印章3枚作為情節(jié)嚴(yán)重的起點(diǎn)(以下簡稱“省高院決議”)。辯護(hù)人認(rèn)為僅僅以這一數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定彭躍永構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”是欠妥當(dāng)?shù)?。依?jù)相關(guān)法律規(guī)定，彭xx在本案客觀行為上的事實(shí)不屬于情節(jié)嚴(yán)重的情形。理由是：

《治安管理處罰法》第52條規(guī)定：“有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款;情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：(一)偽造、變?cè)旎蛘哔I賣國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件、印章的;……”(以下簡稱“治52條”)

“刑280條”、“治52條”是關(guān)于偽造印章行為的罪與非罪的規(guī)定;“省高院決議”則是關(guān)于偽造印章罪構(gòu)成重罪或輕罪的規(guī)定。這些規(guī)定最重要的衡量尺度是偽造印章的數(shù)量。如果按照“省高院決議”偽造3枚即屬于情節(jié)嚴(yán)重(判3-10年)，則偽造2枚或1枚都將構(gòu)成犯罪(判3年以下)。那樣的話就沒有偽造印章的其它情況可以適用“治52條”的規(guī)定了，也就是說“治52條”將成為虛設(shè)的法律。這當(dāng)然不是“治52條”立法的本意。

因此“省高院決議”對(duì)偽造國家機(jī)關(guān)印章罪的刑度規(guī)定是偏重的。出現(xiàn)這一情況的原因是2003年6月27日省高院刑事審判會(huì)時(shí)，《治安管理處罰法》尚未出臺(tái)，當(dāng)時(shí)適用的《治安管理處罰條例》只有第25條對(duì)“刻字業(yè)承制公章違反管理規(guī)定，尚未造成嚴(yán)重后果的”行為予以處罰的規(guī)定，而沒有對(duì)偽造印章等行為予以處罰的規(guī)定。2006年3月1日起施行的《治安管理處罰法》作出第52條規(guī)定，說明法律已經(jīng)將一般的偽造印章的行為不作為犯罪對(duì)待，只有性質(zhì)嚴(yán)重、社會(huì)危害性大的才認(rèn)為是犯罪。而《治安管理處罰法》第五十二條本身還有因情節(jié)輕重而給予不同的處罰的尺度，雖然目前還沒有這方面的司法解釋作出相應(yīng)規(guī)定，但是偽造3枚國家機(jī)關(guān)印章的行為即使構(gòu)成犯罪，也不能構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”的犯罪。如果偽造3枚就要判三年，那么偽造了幾百枚、幾千枚，又該判多少年呢?請(qǐng)二審合議庭充分考慮這一情況，根據(jù)罪刑法定原則對(duì)彭躍永偽造3枚國家機(jī)關(guān)印章的行為作出罪刑相適應(yīng)的公正判決。

2.?彭xx的具體罪行較李xx、賀xx、曹xx、曹xx要輕，但原審對(duì)其所判刑罰比他們都要重。

一審認(rèn)定彭xx偽造國家機(jī)關(guān)印章3枚，偽造事業(yè)單位印章10枚。而其他共犯中所偽造國家機(jī)關(guān)印章，李xx45枚(判2年6個(gè)月緩)，謝xx、賀xx32枚(賀xx判2年6個(gè)月緩)，賀xx、曹xx20枚(曹xx判2年6個(gè)月緩)，劉xx、曹xx10枚(曹xx判1年6個(gè)月緩)。他們偽造的國家機(jī)關(guān)印章比彭躍永多幾倍、十幾倍，他們偽造的事業(yè)單位印章同樣都比彭躍永多。

3.?彭xx有酌定從輕處罰的事實(shí)，原審未予考慮。

根據(jù)本案事實(shí)，彭xx可以認(rèn)定為從犯。則依照刑法第27條第2款規(guī)定，彭躍永應(yīng)當(dāng)依法從輕、減輕處罰或者免除處罰。彭xx積極的悔罪表現(xiàn)依法也可以從輕處罰。

4.?據(jù)網(wǎng)上有關(guān)資料，一審判決對(duì)彭xx的量刑，與同類案件相比也顯得偏重(相關(guān)資料附后)。

四、彭xx的親屬愿意為彭xx退贓。

一審時(shí)彭xx也考慮過退贓，但因其親屬未到庭，錢款無法籌集。現(xiàn)在彭xx的父親表示愿意籌集部分資金為其兒子交款退贓，爭取減輕處罰。請(qǐng)合議庭予以考慮。

辯護(hù)人請(qǐng)合議庭綜合考慮彭躍永的上述情況，給予改判，減輕刑罰，適用緩刑。從重在教育的原則出發(fā)，教育一個(gè)人，挽救一家人，讓彭xx早日重返社會(huì)，挑起贍養(yǎng)老人、撫養(yǎng)子女的重?fù)?dān)(彭xx一家七口，上有90多歲的祖輩，年近70的雙親，下有未滿周歲的嬰兒，他是家中唯一的勞動(dòng)力)。

以上辯護(hù)意見，敬請(qǐng)合議庭考慮。

浙江XX律師事務(wù)所律師?鄭xx

2007年3月22日

二、相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國刑法》

第二百八十條?【偽造、變?cè)?、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪】【盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪】偽造、變?cè)臁①I賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

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