追討債款實(shí)施工人怎樣手

1、實(shí)際施工人應(yīng)首先向合同相對方(轉(zhuǎn)包人，違法分包人)主張權(quán)利

《司法解釋》第二十六條第一款規(guī)定:?“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)予受理?！?如前所述，實(shí)際施工人主要是指轉(zhuǎn)包、違法分包合同中的承包人。實(shí)際施工人往往與轉(zhuǎn)包人、違法分包人簽訂合同，他們是轉(zhuǎn)包或違法分包合同的相對人。實(shí)際施工人向轉(zhuǎn)包人、違法分包人起訴主張權(quán)利，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對此毋庸置疑。最高人民法院認(rèn)為，《司法解釋》第二十六條第一款主要是倡導(dǎo)性地告訴各級人民法院：實(shí)際施工人起訴索要工程款的，首先應(yīng)當(dāng)向與其有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人或違法分包人主張權(quán)，這是實(shí)際施工人主張權(quán)利的主渠道和主導(dǎo)方向。

2、實(shí)際施工人可以發(fā)包人為被告直接起訴

如本文第一部分所述，實(shí)踐中，承包人與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同后，往往再將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包或違法分包給實(shí)際施工人。按照合同的相對性來講，實(shí)際施工人應(yīng)當(dāng)向其有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人或違法分包人主張權(quán)利，而不應(yīng)當(dāng)向發(fā)包人主張權(quán)利。

但從實(shí)際情況看，我國法律不允許建設(shè)工程的轉(zhuǎn)包與違法分包，轉(zhuǎn)包和違法分包合同違反我國法律的強(qiáng)制性規(guī)定，因而是無效的。根據(jù)無效合同的法律后果，雙方返還財(cái)產(chǎn)的原則，既然實(shí)際施工人已經(jīng)為發(fā)包人履行了工程建造任務(wù)，那么發(fā)包人對實(shí)際施工人付出的勞動就應(yīng)當(dāng)付出對等的勞動價(jià)值。這符合我國民法通則“平等、公平和等價(jià)有償”原則。另外，由于轉(zhuǎn)包或違法分包合同是無效的，無效合同的相對性已經(jīng)弱化，在程序上人民法院可以視不同情況允許實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利。因此，實(shí)際施工人直接以發(fā)包人為被告是合乎情理的，也是符合我國民法基本理論的。

3、為方便案件審理，人民法院可追加轉(zhuǎn)包人或違法分包人為共同被告或第三人

為了方便案件審理，《司法解釋》第二十六條第二款還規(guī)定，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或違法分包人為本案當(dāng)時(shí)人，考慮到案件的審理涉及兩個合同關(guān)系，如果轉(zhuǎn)包人或違法分包人不參加到訴訟的過程中來，許多案件的事實(shí)難以查清，法律責(zé)任難界定。所以人民法院可以根據(jù)案件的實(shí)際情況追加轉(zhuǎn)包人或違法分包人為共同被告或案件的第三人;實(shí)際施工人也可以發(fā)包人、承包人為共同被告主張權(quán)利。這樣既能夠方便查清案件的事實(shí)，分清當(dāng)事人的責(zé)任，也便于實(shí)際施工人實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。

4、發(fā)包人只在拖欠工程款的范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任

《司法解釋》第二十六條第二款還同時(shí)對實(shí)體問題進(jìn)行了規(guī)定，即發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。也就是說，如果發(fā)包人已經(jīng)將工程價(jià)款全部支付給承包人的，發(fā)包人就不應(yīng)當(dāng)再承擔(dān)支付工程價(jià)款的責(zé)任，在此情況下，實(shí)際施工人只能要求收到價(jià)款的承包人支付工程款。

但哪些價(jià)款屬于“欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)”呢?《司法解釋》和最高人民法院都沒有予以明確。筆者根據(jù)建設(shè)工程施工合同糾紛的案件實(shí)踐，以及建筑業(yè)計(jì)算工程造價(jià)的規(guī)則理解，工程價(jià)款范圍應(yīng)包括(1)實(shí)際拖欠的工程款及其逾期付款利息;(2)施工進(jìn)程中發(fā)包人簽證確認(rèn)的價(jià)款;(3)由于發(fā)包人的責(zé)任導(dǎo)致實(shí)際施工人的停工、窩工損失。

工程款優(yōu)先受償權(quán)行使的期限

各法院對于優(yōu)先受償權(quán)起算時(shí)間的認(rèn)定不盡統(tǒng)一，但大都從保護(hù)承包人利益的角度出發(fā)。主要存在如下認(rèn)定方式：

1、竣工之日或者約定的竣工之日

《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》規(guī)定：四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。

2、以雙方結(jié)算之日或工程款確定之日起計(jì)算(工程竣工但未驗(yàn)收的、發(fā)包人原因?qū)е鹿こ掏９さ?

(2014)浙杭民終字第2302號判決、(2011)浙民終字第28號判決、(2014)渝五中法民終字第00189號判決、(2014)永中法民一終字第340號判決

3、以結(jié)算確定的付款之日起算(工程未竣工但雙方結(jié)算的)

(2012)浙杭民終字第2763號判決、(2015)浙杭民終字第947號判決

4、以合同解除或終止履行之日起計(jì)算

《全國民事審判工作會議紀(jì)要(2011年)》26、非因承包人的原因，建設(shè)工程未能在約定期間內(nèi)竣工，承包人依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先受償權(quán)不受影響;承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算;建設(shè)工程合同未約定竣工日期，或者由于發(fā)包人的原因，合同解除或終止履行時(shí)已經(jīng)超出合同約定的竣工日期的，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限自合同解除或終止履行之日起計(jì)算。另外，廣東省高級人民法院、深圳市中級人民法院、鹽城市中級人民法院也都有關(guān)于這一起算點(diǎn)的規(guī)定。

5、以實(shí)際停工之日起計(jì)算

《浙江省高級人民法院執(zhí)行局執(zhí)行中處理工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)有關(guān)問題的解答》一、行使優(yōu)先權(quán)的六個月期限應(yīng)該如何理解?六個月期限的起算點(diǎn)應(yīng)區(qū)分以下情況予以確定：發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時(shí)工程已實(shí)際竣工的，工程實(shí)際竣工之日為六個月的起算點(diǎn);發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時(shí)工程未實(shí)際竣工的，約定的竣工之日為六個月的起算點(diǎn);約定的竣工日期早于實(shí)際停工日期的，實(shí)際停工之日為六個月的起算點(diǎn)。

6、承包人就同一工程不同部分分別簽訂內(nèi)容不一致的施工合同的，分別計(jì)算起算時(shí)間

(2014)浙杭民終字第1971號判決

以上知識就是小編對“追討債款實(shí)施工人怎樣下手”問題進(jìn)行的解答，實(shí)施工人追討欠款時(shí)，首先應(yīng)該向違約的相對方追討欠款或者直接起訴發(fā)包人，要求其償還欠款。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。