1、違法所得的獲取手段具有違法性。違法所得是行為人通過法律禁止的手段獲取的,正是這個根本特征將違法所得與行為人的個人合法財產(chǎn)區(qū)別開來。由于違法所得的獲取渠道是非法的,因此即使行為人事實上占有了金錢或財物,也不能獲得法律承認的所有權(quán),這也是對違法所得進行追繳或退賠處理的法律基礎。
2.違法所得具有經(jīng)濟價值。行為人通過各種違法手段獲取違法所得的根本目的在于追求這些財物的經(jīng)濟價值,如金錢、有價證券、文物、房屋等等。正因其具有經(jīng)濟價值才為執(zhí)法部門的認定提供了衡量標準。
3.違法所得具有多重性和復雜性。違法所得既包括行為人通過犯罪手段獲取的財物,也包括司法機關(guān)認定犯罪嫌疑人無罪后,由特定機關(guān)處理的行為人非法所得的財物。另外,司法實踐中違法所得并不總是單獨存在,它常常與贓款贓物、供犯罪使用的本人財物以及違禁品等各種不同性質(zhì)的財物混雜在一起,只有準確區(qū)分它們之間的關(guān)系,才能把握違法所得的范圍。
4.違法所得只能由國家授權(quán)的特定機關(guān)通過一定程序才能認定。違法所得的認定直接關(guān)系到被害人財產(chǎn)權(quán)益的維護,涉及對違法行為人合法財產(chǎn)與非法財產(chǎn)的準確界定,關(guān)系到國家機關(guān)之間的分工與執(zhí)法公正,因此,違法所得必須由特定機關(guān)通過一定的程序加以認定。這里的特定機關(guān)包括兩類,一是行政執(zhí)法機關(guān)依照有關(guān)行政法規(guī),對行政相對人作出沒收違法所得的行政處罰;二是司法機關(guān)對刑事案件中的違法所得依法作出的追繳或退賠的決定。
對非法經(jīng)營罪中違法所得數(shù)額的認定,我國司法、行政機關(guān)主張“獲利說”原則。比如,《最高人民法院關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品刑事案件如何認定“違法所得數(shù)額”的批復》規(guī)定,“違法所得數(shù)額”是指生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品獲利的數(shù)額;《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十七條也規(guī)定,本解釋所稱“違法所得數(shù)額”是指獲利數(shù)額。
而且,國家工商行政管理總局的《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法》第二條也明確規(guī)定:“工商行政管理機關(guān)認定違法所得的基本原則是:以當事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經(jīng)營活動的適當?shù)暮侠碇С?,為違法所得?!碑斎唬M管我國適用“獲利說”原則,但同時也有例外,即對一些社會危害大或違法成本難以計算的違法犯罪行為,可以其銷售收入為違法所得。但是,這種例外,應當有法律、司法解釋的明確規(guī)定。而不是如第二種意見所言,如果法律、司法解釋沒有明確限制,就應當將全部銷售收入認定為違法所得數(shù)額。
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