工商企業(yè)在經(jīng)營中，時(shí)時(shí)面對(duì)相應(yīng)行政機(jī)關(guān)對(duì)其是否守法的監(jiān)管，該監(jiān)管也是國家維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的必要手段。作為市場(chǎng)中具體的經(jīng)營個(gè)體，對(duì)其經(jīng)營法律規(guī)范、監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管事項(xiàng)的偏好認(rèn)知，是企業(yè)合法規(guī)避監(jiān)管處罰的重要因素，也是企業(yè)能夠正確處理具體行政處罰的重要基礎(chǔ)。

本律師根據(jù)親身經(jīng)歷，以工商局行政處罰為例，談?wù)勑姓幜P的應(yīng)對(duì)方案。先來了解下述內(nèi)容：

工商局行政處罰的主要事項(xiàng);

工商局行政處罰的一般做法

工商局行政處罰的最佳對(duì)策(案例);

一、工商局行政處罰的主要事項(xiàng)

縱觀工商局的行政處罰事項(xiàng)，執(zhí)法人員在執(zhí)法中的主要執(zhí)法處罰事項(xiàng)有下面

幾個(gè)：1.企業(yè)過期未年檢;2.企業(yè)搬家后未辦理公司住所變更;3.食品流通領(lǐng)域(超市、農(nóng)貿(mào)市場(chǎng))食品安全法的實(shí)施;4.企業(yè)年檢中“貨幣資金”的真實(shí)性;5.企業(yè)媒體廣告、企業(yè)宣傳品(印刷品廣告、網(wǎng)站)的虛假宣傳問題，最近對(duì)企業(yè)網(wǎng)站宣傳不實(shí)的查處比較頻繁。

處罰結(jié)果往往伴隨著罰款。

二、工商局行政處罰的一般做法

工商局行政執(zhí)法由各工商所的檢查人員具體執(zhí)行。

執(zhí)法人員查得涉嫌違法的事實(shí)后，一般會(huì)聯(lián)系企業(yè)，要求企業(yè)對(duì)違法事實(shí)進(jìn)行說明，并確認(rèn)對(duì)行政處罰的態(tài)度。如企業(yè)確認(rèn)違法事實(shí)，接受行政處罰，會(huì)向企業(yè)出具《行政處罰告知書》，三天后，向企業(yè)出具《行政處罰決定書》和《北京市非稅收入一般繳款書》，也可能直接向企業(yè)出具《行政處罰決定書》和《北京市非稅收入一般繳款書》，企業(yè)繳納罰款后，執(zhí)法人員將行政處罰案件整理歸檔，整個(gè)行政處罰案件完畢。

三、工商局行政處罰的最佳對(duì)策(案例)及對(duì)待行政執(zhí)法人員的正確態(tài)度

良好的應(yīng)對(duì)行政處罰事務(wù)要有案卷的概念和書面的概念。

案卷，是指工商所具體行政執(zhí)法人員要將整個(gè)行政處罰的過程立卷存檔，作為事后工商局內(nèi)部執(zhí)法檢查的全部依據(jù)。書面，是指在對(duì)行政機(jī)關(guān)的陳述、申辯要以書面的方式進(jìn)行。被處罰人的書面意見是工商局辦案案卷所有材料的一部分。

被處罰人的書面意見，具體執(zhí)法人員會(huì)比較重視。重視的原因是，如發(fā)生工商局內(nèi)部執(zhí)法檢查，他要對(duì)被處罰人的書面意見采納與否予以合法、合理的解釋;如發(fā)生行政復(fù)議/行政訴訟，該書面意見也是復(fù)議案件承辦人重點(diǎn)關(guān)注的材料之一。工商局內(nèi)部執(zhí)法檢查和復(fù)議案件承辦人重視的東西，也是行政執(zhí)法處罰人員重視的東西。所以，提出書面的意見，往往會(huì)產(chǎn)生很好的效果。如果被處罰人只有口頭意見，起碼在工商局的內(nèi)部執(zhí)法檢查中，是不會(huì)存在任何問題的。

需要說明的是，被處罰人起爭(zhēng)議提起復(fù)議/訴訟后，具體處理的部門不是執(zhí)法人員所在的檢查科室，而是分局的法制科/法制辦。應(yīng)當(dāng)說，該部門人員對(duì)法律的理解和運(yùn)用要比具體的工商所執(zhí)法人員要高得多，法制科具體負(fù)責(zé)應(yīng)訴行政復(fù)議/行政訴訟的人，會(huì)對(duì)行政處罰具體執(zhí)法人員的復(fù)議事項(xiàng)進(jìn)行詢問，詢問內(nèi)容包括事實(shí)依據(jù)及法律依據(jù)，及對(duì)被處罰人書面意見的事實(shí)核實(shí)。具體行政處罰執(zhí)法人員是不愿這樣的事情發(fā)生的。

對(duì)待行政處罰的最佳應(yīng)對(duì)時(shí)間是在行政執(zhí)法人員的最初詢問階段。

也就是向被處罰人出具《行政處罰告知書》/《行政處罰聽證告知書》之前階段，更明確的說，就是對(duì)你這件事正式立案之前的階段。這個(gè)階段，執(zhí)法人員會(huì)有非常大的自由裁量空間，想查下去，就查下去;如果認(rèn)為該案件容易引起爭(zhēng)議，往往做不立案處理。

在該階段，本律師認(rèn)為：第一次去面見工商所具體執(zhí)法人員時(shí)，具體了解工商所執(zhí)人員告知的要處罰的事實(shí)和處罰違法的具體法律條款就行了。回來后，公司內(nèi)部核實(shí)事實(shí)情況，并尋求法律應(yīng)對(duì)。

本人以親身處理的案例來說明該如何處理這種事情。

本人是大昌三昶(上海)商貿(mào)有限公司北方區(qū)常年法律顧問，負(fù)責(zé)北京、天津、東北三省、青島及河北省的法律事務(wù)。該公司是大型進(jìn)出口食品代理商，在大型超市的進(jìn)出口食品場(chǎng)地，經(jīng)常能看到他們的產(chǎn)品。一次，一工商所執(zhí)法檢查中，認(rèn)為我法律顧問代理的一歐洲品牌定型包裝食品的英文包裝中有注冊(cè)商標(biāo)符號(hào)“圈R”，但實(shí)際上該商標(biāo)并沒有在中國取得注冊(cè)商標(biāo)證，認(rèn)定以非注冊(cè)商標(biāo)冒充注冊(cè)商標(biāo)，要罰款。第一次是法律顧問單位業(yè)務(wù)人員去談的話，執(zhí)法人員把在市場(chǎng)上查獲的具體商品展示給該業(yè)務(wù)人員，并向其明示了法律規(guī)定，告知，是違法行為，必須接受罰款。第二次去工商所的時(shí)候是業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人和本律師一起去的，告知工商所執(zhí)法人員，該注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)是印刷在原包裝上，而原包裝在生產(chǎn)國和原包裝最初使用國是有注冊(cè)商標(biāo)證的，在包裝上印刷是合法的。該產(chǎn)品在歐洲完成包裝后，可能運(yùn)到美國銷售，也可能運(yùn)到中國銷售，不能因運(yùn)送的國別不同，而要求國內(nèi)進(jìn)口商更換原包裝，且該商品的中文標(biāo)簽并沒有注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)圈R的標(biāo)注，如需要，我方出具一份律師意見書作為本處罰案件的被處罰人的書面意見。最后，該事件沒有再進(jìn)展下去，我也沒有出具書面的意見。

還有一次，一工商所執(zhí)法人員認(rèn)為該法律顧問的幾個(gè)產(chǎn)品的中文標(biāo)簽不符合《食品安全法》的中文標(biāo)簽規(guī)定，要罰款。執(zhí)法人員先通知超市，超市通知供貨商(我法律顧問單位)，第一次去的時(shí)候，也是業(yè)務(wù)人員去的，回來后告知工商局查獲的貨物，及要罰款的要求。第二次是我本人和業(yè)務(wù)去的，我本人先寫了一份《法務(wù)函》，留給執(zhí)法人員一份?！斗▌?wù)函》大致說所有進(jìn)口食品在出海關(guān)前都已經(jīng)過檢驗(yàn)檢疫局檢驗(yàn)過，檢驗(yàn)檢疫局出具的《衛(wèi)檢證書》中已明示“標(biāo)簽檢驗(yàn)合格”，對(duì)該國家機(jī)關(guān)檢驗(yàn)檢疫局的通過審核，我們認(rèn)為就符合國家規(guī)定，因?yàn)閮蓚€(gè)國家機(jī)關(guān)不能執(zhí)行兩個(gè)國家標(biāo)準(zhǔn)，并留了上海方面檢驗(yàn)檢疫局的檢驗(yàn)科的電話。事后，該事件也沒有處罰。

終上所述，本律師認(rèn)為，作為企業(yè)(包括企業(yè)聘請(qǐng)的律師)在面對(duì)執(zhí)法人員行政處罰時(shí)，不太適合與執(zhí)法人員針鋒相對(duì)的論戰(zhàn)，只要堅(jiān)持認(rèn)真的陳述事實(shí)情況、法律依據(jù)及處罰意見，書面告知工商局即可。對(duì)于處罰后是否會(huì)提起行政復(fù)議，表明堅(jiān)持的態(tài)度。執(zhí)法人員在容易引起爭(zhēng)議的案件中，往往不予立案處理此事。

如果執(zhí)法人員已經(jīng)給你下了《行政處罰決定書》，律師應(yīng)該就事論事、就法論法處理，請(qǐng)求準(zhǔn)確適用法律的態(tài)度提起行政復(fù)議、行政訴訟。

本律師以親身處理的案例來說明處理的行政復(fù)議事項(xiàng)。

本律師是**味多美食品有限責(zé)任公司的常年法律顧問，其中一個(gè)案件，工商執(zhí)法人員引用的法律依據(jù)是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條第一款，認(rèn)定虛假宣傳，因有過行政處罰記錄，本次罰款30000元。本律師代理提起行政復(fù)議的理由是，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條第一款所述內(nèi)容僅為《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為表現(xiàn)方式的一種，但是否構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，執(zhí)法機(jī)關(guān)還需要證明該行為是否構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)概念所要求的要素。該法第二條第二款規(guī)定：本法所稱的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。即不但有行為，還要看是否損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，是否擾亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。我方認(rèn)可了違法行為，但不認(rèn)可損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，認(rèn)為違法行為輕微，沒有社會(huì)危害性，并及時(shí)改正。該復(fù)議提起后，大約兩個(gè)星期的時(shí)間，工商分局撤銷了《行政處罰決定書》，出具給我方一份《撤銷行政處罰決定書》，內(nèi)容大致是區(qū)工商局在行政執(zhí)法內(nèi)部檢查中，發(fā)現(xiàn)該行政處罰法律適用錯(cuò)誤，故撤銷該行政處罰。另一起復(fù)議案件也是已工商局出具《撤銷行政處罰決定書》結(jié)束，理由仍然是在工商局在自己的行政執(zhí)法內(nèi)部檢查中，發(fā)現(xiàn)該《處罰決定書》適用法律錯(cuò)誤，決定撤銷。

四、善于應(yīng)用《行政處罰法》

工商局在具體處罰案件中，所出具的《行政處罰決定書》都會(huì)列明具體的處罰法律依據(jù)，如《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《廣告法》、《公司法》等等。在行政處罰事務(wù)中，全國人大常委會(huì)于1996年10月1日出臺(tái)了一部《行政處罰法》，該法律是行政機(jī)關(guān)進(jìn)行行政處罰工作中必須遵守的基本法律。任何行政處罰，均受該法律的約束。但在具體行政出發(fā)時(shí)，行政機(jī)關(guān)對(duì)此確甚少適用，而這個(gè)確是在行政復(fù)議和行政訴訟中適用很重要的法律依據(jù)。該法第四條規(guī)定，“行政處罰遵循公正、公平的原則。設(shè)定實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為根據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)”;第二十七條第二款規(guī)定“違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰?！?/p>

第四條主要解決相同的違法事實(shí)，處罰結(jié)果應(yīng)當(dāng)相同或相近。同一危害行為的性質(zhì)是輕微還是嚴(yán)重，處罰應(yīng)當(dāng)于危害性質(zhì)及危害結(jié)果相適用。第二十七條的含義，是指有違法行為，并不一定產(chǎn)生行政處罰的法律后果。如違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有社會(huì)危害性的，法律規(guī)定為不予行政處罰。

該兩法律條文，是被處罰人應(yīng)對(duì)行政處罰的有力武器，應(yīng)倍加重視。

正常的經(jīng)營公司，不會(huì)刻意追求以違法的手段獲取經(jīng)濟(jì)利益。絕大部分公司受行政處罰，都是因?yàn)閷?duì)其實(shí)施的違法行為本身的法律性質(zhì)或法律后果認(rèn)知不夠，或根本沒有考慮到違法后果造成的。如事前有充分的法律后果的認(rèn)知，絕大部分的違法行為都不會(huì)發(fā)生。